涉他合同的基本結(jié)構(gòu)及成立時(shí)間

涉他合同由基本合同和第三人約款兩部分組成，債權(quán)人與債務(wù)人之間的合同稱為基本合同，而為第三人設(shè)定權(quán)利或義務(wù)的約定稱為第三人約款。對(duì)于這兩部分之間的關(guān)系有不同觀點(diǎn)：

一種觀點(diǎn)認(rèn)為兩者具有同等效力。無論是基本合同還是第三人約款皆為涉他合同的重要組成部分，而且第三人約款是涉他合同的本質(zhì)特征，任何部分無效都會(huì)導(dǎo)致整個(gè)涉他合同無效，另一部分自然亦無效。

另一觀點(diǎn)認(rèn)為，這兩部分雖共同組成涉他合同，但兩者的性質(zhì)和地位是不同的?；竞贤饹Q定作用，是整個(gè)合同成立的基礎(chǔ)，沒有基本合同就不會(huì)訂立涉他合同，從而也不會(huì)產(chǎn)生第三人約款?；竞贤瑹o效，第三人約款就失去了存在的基礎(chǔ)。第三人約款亦多數(shù)是關(guān)于合同履行的問題?，合同履行無效并不必然導(dǎo)致涉他合同無效。如在買賣合同中，標(biāo)的和價(jià)金是合同的實(shí)質(zhì)和基礎(chǔ)條款，當(dāng)僅是約定的第三人給付履行無效時(shí)，并不導(dǎo)致整個(gè)合同無效。雙方當(dāng)事人可對(duì)合同的履行條款進(jìn)行補(bǔ)正。

后一種觀點(diǎn)比較合理。我國《合同法》第56條規(guī)定：合同部分無效，整個(gè)合同無效;但部分無效并不影響其他部分的效力時(shí)，其他部分仍然有效。同時(shí)，這種觀點(diǎn)有利于當(dāng)事人合同目的的實(shí)現(xiàn)，同時(shí)，可節(jié)約交易成本。正是因?yàn)榛竞贤臎Q定作用，本文討論涉他合同效力的前提是基本合同有效成立。

涉他合同涉及到三方：基本合同中的債權(quán)人、債務(wù)人和第三人約款中的第三人。合同一般于當(dāng)事人意思表示達(dá)成一致時(shí)成立?；竞贤趥鶛?quán)人與債務(wù)人意思一致時(shí)成立，第三人約款是在第三人承認(rèn)時(shí)成立。兩者的成立時(shí)間不一致，通常是基本合同成立在前，第三人約款成立在后。涉他合同是由基本合同與第三人約款組成的一個(gè)整體，一個(gè)合同不能有兩個(gè)成立時(shí)間，那么涉他合同應(yīng)以哪個(gè)合同成立時(shí)間為準(zhǔn)?對(duì)于這個(gè)問題，筆者未見相關(guān)論述。應(yīng)以基本合同成立時(shí)間為涉他合同成立的時(shí)間，主要理由如下：

(1)尊重當(dāng)事人意思自治。涉他合同為債權(quán)人和債務(wù)人意思一致的產(chǎn)物，合同亦從當(dāng)事人意思一致時(shí)成立(法律另有規(guī)定和當(dāng)事人特別約定合同成立時(shí)間的除外)。若以第三人為涉他合同成立時(shí)間，則實(shí)質(zhì)上賦予了第三人決定涉他合同效力的權(quán)利，有第三人干涉?zhèn)鶛?quán)人與債務(wù)人之間的合同自由之嫌。

(2)涉他合同中第三人約款實(shí)質(zhì)上是債權(quán)人或債務(wù)人合意對(duì)第三人利益的處分。法律效果對(duì)于第三人來說應(yīng)為效力待定，第三人承認(rèn)之前對(duì)第三人無效，第三人承認(rèn)之后具有溯及力，即涉他合同自始——基本合同成立時(shí)對(duì)第三人有拘束力。

(3)可以防止債權(quán)人或債務(wù)人出爾反爾，損害相對(duì)人的利益，有利于合同關(guān)系的穩(wěn)定。

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