公司收購股權轉讓中的法律風險

1、股權瑕疵法律風險。

實踐中，股權瑕疵的法律風險主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

(1)出資瑕疵股權轉讓中的法律風險。

第一、出資不實瑕疵股權轉讓中的法律風險。即非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于認繳出資額，法律規(guī)定出資不實的股東應補繳出資，多發(fā)生于知識產(chǎn)權等非貨幣出資中。因此，對出讓人出資種類的考查，也顯得十分必要，尤其是非貨幣出資，容易發(fā)生出資不實的情況。

第二、出資不到位(違約)瑕疵股權轉讓中的法律風險。即股東出資不按時、足額繳納，該股東除補足出資外，應對其他股東承擔違約責任。因此，對出讓人繳納出資實際情況的考察，也是十分必要的。

第三、虛假出資瑕疵股權轉讓中的法律風險。即股東根本未出資，采用欺騙手段獲得登記機關的信任。在發(fā)生虛假出資的情況下，該股東不僅應補足出資，而且還要承擔行政處罰的法律責任。綜上可以看出，受讓人不明知出讓人存在出資瑕疵，則受讓股東對該出資不承擔任何責任，但公司或者其他股東請求轉讓人將轉讓股權價款用于補足出資。否則，在明知瑕疵的情況下人受讓該股權，在實踐中，一般承擔出資補充賠償責任。第四、抽逃出資瑕疵股權轉讓中的法律風險。即在繳付出資后，又以各種手段抽逃出資的行為。對于抽逃出資的股東，對其他股東的利益可能造成損害，也應承擔行政上的法律責任。對于受讓股東而言，如果出讓人仍具有股東資格，股權轉讓的行為成立，并且不承擔與抽逃出資有關的法律責任。

(2)與第三人利益相關瑕疵股權轉讓中的法律風險。法律本身是不限制以股權出質作為擔保的，但如果轉讓設定擔保的股權，對受讓人來說十分不利，因為擔保權人的利益不受影響，因此，受讓人對股權擔保情況的了解也是十分重要的。

(3)完整性股權瑕疵轉讓中的法律風險。如果事實上股權已經(jīng)不再完整，比如，表決權與利潤分配權、知情權等相分離，歸由不同人享有，就容易將使股權轉讓存在障礙，這些權利本身就可能存在爭議，對受讓人而言是一種瑕疵。所以，關于股權瑕疵的問題，一方面要委托專業(yè)人士進行盡職調查，另一方面可以在轉讓合同中要求出讓方書面保證承諾：“對其出資之股權應享有完全、排他的權利，不存在任何違法股東義務的責任，對該股權未設置任何質押擔保及其他第三者權利，該股權的轉讓不存在任何法律上的瑕疵，否則將承擔嚴重的違約責任”等等。

2、價款支付法律風險。

股權轉讓價款的支付應十分慎重,在此過程中，主要面臨以下幾個方面的法律風險：

(1)轉讓價格確定中的法律風險。確定股權轉讓價格通常有幾種做法：將股東出資時股權的價格作為轉讓價格;將公司凈資產(chǎn)額作為轉讓價格;將審計、評估價格作為轉讓價格;拍賣、變賣價作為轉讓價格;國有股權轉讓的價格每股不得低于凈資產(chǎn)值。實踐中，可以考慮首先采用綜合評估確定股權轉讓的基準價格，在此基礎上協(xié)商確定轉讓價格。

(2)支付方式選擇中的法律風險。包括支付工具選擇中的法律風險;支付期限選擇中的法律風險;價款監(jiān)管中的法律風險---將價款提前提存;受讓方須承諾受讓資金合法，且有充分的資金履行能力，并確定履行或不完全履行支付股權轉讓對價的義務。

3、股權置換(交叉持股)中的法律風險

交叉持股容易發(fā)生不正當?shù)年P聯(lián)交易(控股股東、實際控制人)，使企業(yè)產(chǎn)權模糊化，難以形成實際控股股東，公司的管理人員取代公司所有者，形成內部人控制;關聯(lián)公司可能會受到大股東或控股集團意志的損害，在商業(yè)機會上、分配利潤上，小股東都可能得到不公平的對待，從而激發(fā)股東矛盾。因此，可考慮通過公司章程予以限制，對外投資時，必須經(jīng)過有關機構(三會)的表決，對投資的限額進行限制，從而加強對關聯(lián)公司經(jīng)營決策的監(jiān)管和控制，對表決權的保護。股權置換的方式實踐中有三種方式，即股權置換、股權加資產(chǎn)置換或股權加現(xiàn)金置換。

4、股權繼承中面臨法律風險

股份有限公司以資合性為主，不存在股權繼承問題。有限責任公司股權兼有股東人格權的屬性以及人格權不能被繼承的法律性質，因此股權繼承的程序及其方法就具有與一般遺產(chǎn)繼承不同的特殊性。就有限責任公司而言，公司章程可以對繼承人繼承股東資格作出必要限制，包括授權其他股東或者公司以公允價格收購繼承人繼承的股權。有限責任公司股東資格的取得必須得到其他股東的承認或認可。股東個人的經(jīng)營才能、社會閱歷乃至信譽、道德品質等因素，股東之間都是難免會考慮的。在實踐中，可以考慮以下措施妥善解決股權繼承問題：股權繼承應符合公司章程的規(guī)定;尊重被繼承人的意思表示，股東去世之前與其他股東對公司股權如何繼承有約定的，對這種約定，只要沒有明顯的違法現(xiàn)象存在，就應認可其法律效力;尊重繼承人與公司原股東的意思表示，去世股東的繼承人與其他股東就股權繼承達成協(xié)議，也應該按該協(xié)議履行，但應以不違反公司法強制性規(guī)定為限;參照公司股權轉讓的規(guī)定繼承股權，當股東之間事先沒有約定，事后也不能達成協(xié)議時，各繼承人要想取得股東資格成為公司股東，應向公司提出申請，公司在合理期限內召開股東大會或股東會，由尚健在的股東表決，股東過半數(shù)以上同意他們入股的，他們才可以成為公司股東，否則，他們不可以成為公司股東，不同意繼承人取得股東資格的股東，應優(yōu)先購買繼承人本應繼承的股份，再由繼承人繼承財產(chǎn)利益，如果不購買即視為其同意繼承人成為股東。

5、股權回購法律風險

(1)有限責任公司公司股權回購中的法律風險。

第一、基于協(xié)議的公司股權回購中的法律風險。股權內部轉讓的特別約定可通過公司章程予以體現(xiàn)。一方面，法律允許公司章程充分體現(xiàn)股東的意志或利益，只要不違反法律的規(guī)定，就具有法律效力。另一方面，由于公司章程的修改需經(jīng)過嚴格的程序，對股東權益的確認和保護具有積極的作用。

第二、基于法律的公司股權回購中的法律風險。這里僅指公司回購異議股東的股權，而且這種回購是異議股東行使回購請求權的結果，是法律對中小股東權益的特殊保護，在符合法定條件下，公司必須收購有關股東的股權。所謂異議股東行使回購請求權是指當股東會議決議事項與股東有重大利害關系時對股東會決議投反對票的股東有權請求收購其股權，也即退股，它是股權轉讓的特殊救濟途徑。根據(jù)法律規(guī)定，異議股東股權回購權的發(fā)生需要滿足以下條件：提出主體必須是在股東會上對上述事項的決議投了反對票的股東，其他股東則無權行使該項權利，包括未參加股東會而事后稱欲投反對票的。投反對票必須有書面記載，如股東會會議記錄;回購的前提可以概括為應分配利潤而不分配、應解散而不解散、公司合并、分立或者轉讓其主要財產(chǎn)等三種情形，不具備法定實體條件，不能主張回購權;異議股東應當在股東會決議通過之日起六十日內與公司達成收購協(xié)議，否則，可在股東會決議通過之日起九十日內提起訴訟?？梢钥闯觯愖h股東可以提起股權回購之訴，增加了股權回購的可能性。

(2)股份有限公司公司股權回購中的法律風險。在股份回購中，公司或是利用現(xiàn)金或還是以債權換股權或是優(yōu)先股換普通股的方式購回其流通在外的股票，這樣會導致公司股權結構變化，由于公司股本回縮，而控股股東的股權沒有發(fā)生變化，因而原有大股東的控股地位得到強化，而且其更重要的意義在于通過股本的回縮(減資)，使流通在外的股票減少，從而提高了每股盈余，降低其市盈率，導致股價上漲。公司法對收購本公司股份的特殊條件、回購數(shù)量及回購程序作出了具體規(guī)定，具體分析如下：

第一、回購條件不具備的法律風險。法律規(guī)定只有在符合“為減少公司資本而注銷股份或者與持有本公司股票的其他公司合并、將本公司股份獎勵本公司職工、對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議的條件下”，公司才可以回購股份。如果不具備條件，應承擔相應法律責任。

第二、回購程序瑕疵的法律風險。除股東對公司股東大會合并、分立決議持異議外，股份有限公司回購股份必須經(jīng)過股東大會的決議，否則，將會導致股份回購的無效。同時，必須明確的是，在作出相關決議外，如為減資而收購或股東要求收購的，應在法定期限內注銷股份，否則，將承擔相應法律責任。

第三、回購數(shù)量限制的法律風險。對回購數(shù)量，法律不作強制性的規(guī)定，但公司股東會應根據(jù)實際情況作出決議，必須考慮到現(xiàn)金流量和債務承擔能力問題。但必須注意的是，法律有一個特殊的限制，如果是屬于給予職工股份獎勵原因的回購，其回購數(shù)量不得超過本公司已發(fā)行股份總額的5%，而且所收購的股份必須在一年內轉讓給職工。