保理與應收賬款質(zhì)押的區(qū)別

(一)法律性質(zhì)不同，分屬不同法律制度

應收賬款質(zhì)押屬擔保物權(quán)中的普通債權(quán)權(quán)利質(zhì)押，適用《物權(quán)法》第223條、第228條及《應收賬款質(zhì)押登記辦法》等的規(guī)定;應收賬款轉(zhuǎn)讓屬債權(quán)讓與，適用《合同法》第79條至第83條等的規(guī)定。

應收賬款質(zhì)押是一種從屬法律關(guān)系，質(zhì)押成立的前提是存在一個其所擔保的應由債務人向債權(quán)人償還的主債務。而在應收賬款轉(zhuǎn)讓中，受讓人按一定的比率向出讓人支付交易對價以購買出讓人的應收賬款，并通過直接向收取應收賬款的方式收回其支付的交易對價。

(二)含義和范疇不同

應收賬款質(zhì)押是一種融資從屬的擔保方式，在應收賬款質(zhì)押擔保的基礎(chǔ)上可以開展貸款、開立銀行承兌匯票、信用證、保函等多種銀行融資業(yè)務。

而應收賬款轉(zhuǎn)讓本身即為融資。一般認為，應收賬款轉(zhuǎn)讓即保理，保理業(yè)務是以應收賬款轉(zhuǎn)讓為核心，兼具應收賬款催收、銷售分戶賬管理、信用風險擔保及保理預付款融資等功能的綜合性金融服務。根據(jù)1988年《國際保理公約》和2001年《聯(lián)合國國際貿(mào)易中的應收賬款轉(zhuǎn)讓公約》、2002年FCI(國際保理商聯(lián)合會)的《國際保理通則》之規(guī)定，國際上“應收賬款融資”和“保理”普遍采用“債權(quán)轉(zhuǎn)讓”方式。保理業(yè)務盡管以應收賬款轉(zhuǎn)讓為核心，其本身還具有相當濃厚的商業(yè)慣例色彩，適用上述相關(guān)國際慣例(國際保理)，其管理、催收、擔保等功能與應收賬款轉(zhuǎn)讓也有所不同。根據(jù)《商業(yè)銀行保理業(yè)務管理暫行辦法》，“保理業(yè)務是以債權(quán)人轉(zhuǎn)讓其應收賬款為前提，集應收賬款催收、管理、壞賬擔保及融資于一體的綜合性金融服務。”

但筆者認為，除保理是應收賬款轉(zhuǎn)讓的主要方式之一外，銀行開展的訂單融資、商業(yè)發(fā)票融資(貼現(xiàn))也屬應收賬款轉(zhuǎn)讓的范疇，有必要在登記系統(tǒng)中進行應收賬款轉(zhuǎn)讓登記。福*廷也是一種應收賬款轉(zhuǎn)讓的方式，但是否需在登記系統(tǒng)中進行登記，與國際保理一樣，因為債務人在國外，實踐中存在爭議。如從公示國內(nèi)出讓人應收賬款轉(zhuǎn)讓行為的角度，避免其重復轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押，也無妨進行登記。實踐中銀行對信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、出口退稅賬戶質(zhì)押也將其作為應收賬款轉(zhuǎn)讓在登記系統(tǒng)中進行登記，希望起到公示的作用。

(三)生效要件不同

根據(jù)《物權(quán)法》第228條，以應收賬款出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自信貸征信機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設立。而根據(jù)《合同法》第80條，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。

(四)對應收賬款的受讓人和質(zhì)權(quán)人的法律效力不同

1、應收賬款轉(zhuǎn)讓對受讓人發(fā)生以下法律效力：

(1)債權(quán)人發(fā)生變更。

應收賬款轉(zhuǎn)讓生效后，在全部讓與的情形，該債權(quán)轉(zhuǎn)移給受讓人，應收賬款的原債權(quán)人(即轉(zhuǎn)讓人)退出應收賬款的原債權(quán)關(guān)系，受讓人取代轉(zhuǎn)讓人而成為債權(quán)關(guān)系中新的債權(quán)人;債務人應向新債權(quán)人即受讓人履行債務,同時免除其對原債權(quán)人所負的責任。這是債權(quán)讓與對債務人所產(chǎn)生的最直接的法律后果應收賬款部分轉(zhuǎn)讓時，轉(zhuǎn)讓人和受讓人共同享有債權(quán)。國際保理業(yè)務中，根據(jù)《國際保理通則》，為了避免糾紛，一般不允許部分轉(zhuǎn)讓。銀行實踐中，部分轉(zhuǎn)讓應收賬款的情形也很少見。

(2)債權(quán)主從權(quán)利轉(zhuǎn)移。

根據(jù)《合同法》第81條：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外?！敝鱾鶛?quán)轉(zhuǎn)讓時，從屬于主債權(quán)的從權(quán)利應隨之一同轉(zhuǎn)移。從權(quán)利一般包括擔保物權(quán)、定金與保證債權(quán)、利息債權(quán)、違約金及損害賠償權(quán)、留置權(quán)、停運權(quán)、對流通票據(jù)的背書權(quán)、對該應收賬款的轉(zhuǎn)讓權(quán)等。但與原債權(quán)人人身不可分離的從權(quán)利，如撤銷權(quán)、解除權(quán)等，不因債權(quán)的轉(zhuǎn)移而當然轉(zhuǎn)移于受讓人。

(3)轉(zhuǎn)讓人對其轉(zhuǎn)讓的應收賬款債權(quán)負瑕疵擔保責任。

轉(zhuǎn)讓人的瑕疵擔保責任一般通過轉(zhuǎn)讓合同加以約定，通過轉(zhuǎn)讓人承擔違約責任來實現(xiàn)。

2、應收賬款質(zhì)押的質(zhì)權(quán)人享有如下權(quán)利：

(1)優(yōu)先受償權(quán)。

質(zhì)權(quán)人在向主債務人請求履行義務未獲清償?shù)那闆r下，有權(quán)就設立質(zhì)押的出質(zhì)財產(chǎn)——特定的應收賬款進行處分，并就處分收益優(yōu)先于應收賬款債權(quán)人和其他任意第三人受償;

(2)向出質(zhì)人和債務人主張質(zhì)權(quán)。

最高法院關(guān)于適用《中華人民共和國擔保法》若干問題的解釋第106條規(guī)定，質(zhì)權(quán)人向出質(zhì)人、出質(zhì)債權(quán)的債務人行使質(zhì)權(quán)時，出質(zhì)人、出質(zhì)債權(quán)的債務人拒絕的，質(zhì)權(quán)人可以起訴出質(zhì)人和出質(zhì)債權(quán)的債務人，也可以單獨起訴出質(zhì)債權(quán)的債務人。

(3)對設質(zhì)應收賬款代位物的追及權(quán)。

在應收賬款付款期限先于主債務清償期限屆至的情況下，質(zhì)權(quán)人可以和出質(zhì)人協(xié)商將應收賬款款項用于提前清償主債務，或者向雙方同意的第三者提存，也可以在質(zhì)押合同中預先約定，將上述已收應收賬款存入出質(zhì)人在質(zhì)權(quán)人處開立的特定保證金賬戶，或者將有關(guān)款項直接轉(zhuǎn)化為出質(zhì)人在質(zhì)權(quán)人處開立的存單，并繼續(xù)作為主債權(quán)的擔保。

(4)對出質(zhì)應收賬款債權(quán)的擔保利益的追及權(quán)。

在出質(zhì)應收賬款債權(quán)本身同時附帶有一定的抵押、質(zhì)押或者保證作為擔保的情況下，質(zhì)權(quán)人的質(zhì)權(quán)效力可以追及上述擔保利益。質(zhì)權(quán)人可以直接起訴出質(zhì)應收賬款債務人及對應的保證人，或者基于設質(zhì)的應收賬款債權(quán)而主張對該債權(quán)項下有關(guān)抵/質(zhì)押物優(yōu)先受償。

(5)在出質(zhì)人破產(chǎn)時，對已經(jīng)設立質(zhì)押的應收賬款主張行使別除權(quán)。

在出質(zhì)人進入破產(chǎn)程序時，銀行質(zhì)權(quán)人可以就已經(jīng)設立質(zhì)押的應收賬款主張行使別除權(quán)，要求不將該部分財產(chǎn)權(quán)利列入破產(chǎn)財產(chǎn)范圍。

(五)對債務人的法律效力不同

應收賬款轉(zhuǎn)讓中，應收賬款的債務人享有抗辯權(quán)，根據(jù)《合同法》第82條：“債務人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知的，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。”對于基礎(chǔ)合同當事人雙方禁止應收帳款轉(zhuǎn)讓的特別約定，我國《合同法》第79條采取了有效主義，認為該特別約定對保理商是有效的，雖然此特別約定并不使供應商與保理商之間的轉(zhuǎn)讓無效，但是保理商的支付請求權(quán)將受到債務人以此為抗辯的影響，保理商會因此而不能實現(xiàn)債權(quán)。《國際保理公約》第6條第1款確認，即使基礎(chǔ)交易合同中規(guī)定了限制轉(zhuǎn)讓條款，應收賬款的轉(zhuǎn)讓仍有效。區(qū)分善意與惡意，善意要追究出讓人的違約責任，但即使惡意，債務人不提出抗辯亦可。

同時，債務人享有債權(quán)抵銷權(quán)，在債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知債務人時，若債務人對轉(zhuǎn)讓人也享有債權(quán)，并且此債權(quán)已屆清償期，債務人有權(quán)向受讓人主張抵銷權(quán)。當然，若收到轉(zhuǎn)讓通知后新發(fā)生的債務人對轉(zhuǎn)讓人的債權(quán)，即使到期日在該應收賬款到期日之前，債務人也不能主張抵銷權(quán)了。

應收賬款質(zhì)押中對債務人的抗辯效力法律并無規(guī)定，一般認為對于在質(zhì)押通知前發(fā)生的對抗出質(zhì)人的事由，如債務不成立、無效或者被撤銷、同時履行抗辯權(quán)、債務免除或抵銷事由等，得對質(zhì)權(quán)人主張抗辯。但質(zhì)押設定且通知債務人后，質(zhì)權(quán)人未知的抗辯，包括已經(jīng)存在的和未來發(fā)生的，不得成為質(zhì)權(quán)行使的障礙，而債務人在質(zhì)權(quán)設定時已告知質(zhì)權(quán)人的抗辯則不受質(zhì)權(quán)的約束。

(六)運行機制不同

應收賬款轉(zhuǎn)讓后，受讓人能否向應收賬款的債務人收回賬款及收回多少，概與原債權(quán)人(轉(zhuǎn)讓人)無關(guān)，除非發(fā)生約定的保理中的商務糾紛及爭議;而應收賬款質(zhì)押與應收賬款轉(zhuǎn)讓有質(zhì)的差別：質(zhì)權(quán)人行使質(zhì)權(quán)后，若所收賬款大于被擔保的債權(quán)額，須將余額退還給出質(zhì)人，相反，如有不足，則質(zhì)權(quán)人有權(quán)繼續(xù)向債務人請求償還不足部分。

(七)是否可向應收賬款原債權(quán)人追索不同

應收賬款轉(zhuǎn)讓后，應由受讓人獨自承擔應收賬款不能清償?shù)娘L險，亦即受讓人對應收賬款承擔壞賬擔保的責任，這也是保理的功能之一(無追索權(quán))，除非另有約定(如回購型或附追索權(quán)保理)，受讓人不得向出讓人追索;而應收賬款質(zhì)押重在擔保功能，首先應由出質(zhì)人自身作為債務人清償應收賬款融資債務，出質(zhì)人不能清償造成違約時，質(zhì)權(quán)人方才處分質(zhì)押的應收賬款，實現(xiàn)質(zhì)權(quán)。因此即使質(zhì)權(quán)人不行使應收賬款質(zhì)押的質(zhì)權(quán)，仍保有對應收賬款債權(quán)人(出質(zhì)人)的請求權(quán)，風險分散于出質(zhì)人和應收賬款債務人兩方，相對較小。從這個角度看，前者能為當事人提供直接的現(xiàn)金流，加速資金周轉(zhuǎn)，但其卻不具備后者的彈性和靈活性的優(yōu)點。

(八)收益不同

根據(jù)風險與收益相一致的原則，應收賬款的受讓人可能獲得的利益通常要高于質(zhì)權(quán)人。前者往往以較低的“貼現(xiàn)率”受讓應收賬款，若賬款最終能夠全部回收，其賺取的差價較大;而應收賬款質(zhì)押中質(zhì)權(quán)人貸款之后可能獲得的只是利息收入，而不能得到大于債權(quán)本息的償付。

兩者的收費情況也不同，保理除收取保理費外，還收取應收賬款管理費、發(fā)票處理費等。應收賬款質(zhì)押貸款僅收取融資利息。

不過，在國際保理中，F(xiàn)CI認為從商業(yè)角度二者的結(jié)果是一致的。因為在轉(zhuǎn)讓的情況下，保理商按一定折扣(如80%)購買應收賬款，在賬款全部收回時多余的20%需抵扣有關(guān)保理費用，實際上與保理商在應收賬款上設置擔保權(quán)益并需將超過其融資的收回資金支付給客戶沒有區(qū)別。

(九)對應收賬款的權(quán)利不同

在應收賬款質(zhì)押設立后，除非債務人償還主債務發(fā)生違約，否則質(zhì)權(quán)人不能通過執(zhí)行質(zhì)押而享有質(zhì)押應收賬款的任何權(quán)益。出質(zhì)人還可以通過清償應收賬款融資的主債務，使應收賬款質(zhì)權(quán)消滅，重新取得對應收賬款的全部權(quán)利。但在應收賬款轉(zhuǎn)讓中，受讓人有權(quán)立刻直接獲得所購應收賬款項下的任何權(quán)利和收益，出讓人不再享有對應收賬款的權(quán)利，除非受讓人追索出讓人，出讓人又買回其應收賬款債權(quán)(如保理中的反轉(zhuǎn)讓)。

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