財(cái)產(chǎn)損害賠償糾紛

代理詞

審判長(zhǎng)、審判員：

本人接受本案被告BB電子信息(鄭州)有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“BB”)的委托，參與與原告鄭州RR有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“RR”)財(cái)產(chǎn)損害賠償糾紛一案的訴訟活動(dòng),為了維護(hù)BB的合法權(quán)益，我現(xiàn)在發(fā)表以下幾點(diǎn)代理意見(jiàn):

一、《和解協(xié)議》已經(jīng)將原告所謂的財(cái)產(chǎn)糾紛全部解決

2006年12月15日，經(jīng)被告法定代表人L多次提出請(qǐng)求，河南科技市場(chǎng)管委會(huì)辦公室及東風(fēng)路街道辦事處等單位在河南科技市場(chǎng)管委會(huì)會(huì)議室對(duì)L為代表的RR和BB之間因《BB美食街商業(yè)合作合同》履行過(guò)程中出現(xiàn)的糾紛，進(jìn)行了協(xié)調(diào)和調(diào)解。

參加會(huì)議的人員包括糾紛雙方的相關(guān)人員(BB：C區(qū)總經(jīng)理、CC總經(jīng)理、F協(xié)理、Z總監(jiān)、M、W;RR：L、FF(L夫人)、Z、G和金水區(qū)東風(fēng)路街道辦事處維護(hù)穩(wěn)定辦公室主任ZZ、綠文社區(qū)工委書(shū)記T、科技市場(chǎng)管委會(huì)主任LL和副主任ZZ、**千業(yè)律師事務(wù)所ZZZ律師等人。一開(kāi)始L就拿出一張有RR蓋章的《RR公司關(guān)于BB美食廣場(chǎng)投資情況表》(見(jiàn)證據(jù)目錄13)提供給參會(huì)人員以此清單作為談判的基礎(chǔ)。后面開(kāi)會(huì)各方一直圍繞這個(gè)清單進(jìn)行談判。

經(jīng)過(guò)長(zhǎng)達(dá)兩天充分協(xié)商，在上述部門(mén)主持下，雙方就會(huì)上達(dá)成了相關(guān)諒解，并達(dá)成了一攬子解決相關(guān)糾紛的協(xié)議：也即由BB方面一次性支付RR現(xiàn)金三十萬(wàn)元整，用以補(bǔ)償RR以清單列出的、在合同履行過(guò)程中的一切財(cái)產(chǎn)及其它相關(guān)損失。雙方并同意，除此之外，就合同的履行以及解除后的一切財(cái)產(chǎn)及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償方面，在BB支付上述金額之后，上述糾紛引起的一切財(cái)產(chǎn)所有權(quán)RR全部放棄，和BB糾紛全部已經(jīng)解決，不再起任何爭(zhēng)議。于是請(qǐng)河南科技市場(chǎng)管委會(huì)的法律顧問(wèn)**千業(yè)律師事務(wù)所ZZZ律師起草了《和解協(xié)議》(見(jiàn)證據(jù)目錄1，原告也出具了此證據(jù))，雙方代表對(duì)協(xié)議沒(méi)有異議的情況下，和參與協(xié)調(diào)的單位代表LL和ZZ分別簽字予以見(jiàn)證。

BB于是根據(jù)《和解協(xié)議》支付了款項(xiàng)，見(jiàn)證據(jù)目錄2《公證書(shū)》已經(jīng)表明被告已經(jīng)按照《和解協(xié)議》履行了相關(guān)義務(wù)，在收據(jù)當(dāng)中最后一句話(huà)也很清楚的寫(xiě)著：“自即日起雙方無(wú)任何債權(quán)債務(wù)糾紛”，同時(shí)由原告及其代表L的親筆簽字。

在《和解協(xié)議》中第二條：“甲方在2006年12月26日之前一次性向乙方支付補(bǔ)償金30萬(wàn)元整”、第四條：“別無(wú)爭(zhēng)議”，這些條款已經(jīng)很清楚地表明：RR和BB之間因《BB美食街商業(yè)合作合同》履行過(guò)程中出現(xiàn)的糾紛(包括本案)全部予以解決，該合同糾紛引起的一切財(cái)產(chǎn)所有權(quán)RR全部放棄;在河南科技市場(chǎng)管委會(huì)主任LL《證明材料》(見(jiàn)證據(jù)目錄4)、副主任張-勇《證明材料》(見(jiàn)證據(jù)目錄5)、金水區(qū)東風(fēng)路街道辦事處維護(hù)穩(wěn)定辦公室主任周*紅《證人證言》(見(jiàn)證據(jù)目錄6)、綠文社區(qū)工委書(shū)記涂*義《證人證言》(見(jiàn)證據(jù)目錄7)都得到了相應(yīng)的印證(在此就不再重復(fù))。

《BB與RR公司調(diào)解紀(jì)要(2006.12.16)》也詳細(xì)記錄了談判的過(guò)程，談判結(jié)束后也有RR：G、L、Z，BB：C、CC、F、ZZ的簽字。

二、原告并沒(méi)有證據(jù)證明：有起訴狀附件中的《財(cái)產(chǎn)清單》所謂的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)

在原告提供的《財(cái)產(chǎn)清單》根本就不存在這些財(cái)產(chǎn)，更何況原告在不同時(shí)候提供了不同版本的清單，如證據(jù)目錄14、12、13，前后不一致，按照時(shí)間順序損失金額分別為122.928萬(wàn)元、73.4098萬(wàn)元、83.4848萬(wàn)元，大小也不等，從這里就可以看出，原告對(duì)待法律規(guī)定的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)面前這么隨意、這么不嚴(yán)肅，隨意增加、杜撰出在起訴狀中所謂的《財(cái)產(chǎn)清單》，猶如本次訴訟一樣隨意提出。BB相關(guān)人員看到本訴訟的訴狀之后和交給河南科技市場(chǎng)管委會(huì)、金水區(qū)東風(fēng)路街道辦事處、綠文社區(qū)工委等相關(guān)當(dāng)時(shí)參與協(xié)調(diào)和調(diào)解的人員，幾乎都是一個(gè)態(tài)度――吃驚：怎么可能?怎么可能又起訴?當(dāng)時(shí)不是早就解決了、全部解決了嗎?簡(jiǎn)直是無(wú)理取鬧!

自始至終，均不見(jiàn)原告有證據(jù)證明：原告有起訴狀附件中的《財(cái)產(chǎn)清單》所謂的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。

三、退一步講，根據(jù)雙方簽訂的合法有效的《BB美食街商業(yè)合作合同》和《商場(chǎng)綜合服務(wù)合同》中的約定，原告也沒(méi)有權(quán)利要求被告返還所謂的任何財(cái)產(chǎn)

原被告雙方于2004年11月8日簽訂了的《BB美食街商業(yè)合作合同》、《商場(chǎng)管理合同》和《商場(chǎng)綜合服務(wù)合同》(見(jiàn)證據(jù)目錄3)，根據(jù)該些合同條款規(guī)定，原告應(yīng)該在2005年1月1日之前繳納三個(gè)月的商業(yè)合作費(fèi)、商場(chǎng)管理費(fèi)和商場(chǎng)綜合服務(wù)費(fèi)人民幣總計(jì)：146668.80元;原告一次又一次地拖延支付上述費(fèi)用，于是出現(xiàn)了原告提供的證據(jù)目錄8《申請(qǐng)書(shū)》(2004.12.26)中最后一段話(huà)：“懇請(qǐng)租金從05年第二季度開(kāi)始征收一事，望BB高層管理們盡快批準(zhǔn)為盼”字樣、證據(jù)目錄9《回復(fù)函》(2005.1.4)中第五條“因經(jīng)濟(jì)困難。特申請(qǐng)2005年2月30日前交清第一季度租金?！钡窍胂蟛坏降氖牵涸嬷两襁€未支付;原告已構(gòu)成嚴(yán)重違約。根據(jù)原被告雙方簽訂的《商業(yè)合作合同》第17.2款：在合作期內(nèi)，有下列情形之一的，甲方可以書(shū)面通知乙方解除合同，提前收回該柜位，并有權(quán)要求乙方承擔(dān)違約責(zé)任：

(一)乙方逾期支付商業(yè)合作費(fèi)、商場(chǎng)管理費(fèi)、商場(chǎng)綜合服務(wù)費(fèi)，或者應(yīng)由乙方支付的任何其他費(fèi)用，逾期累計(jì)超過(guò)15日的;原告逾期支付該些合作費(fèi)用至今，離被告正式與原告解除合同時(shí)間(2005年6月30日)逾期也長(zhǎng)達(dá)六個(gè)月了;其二，按照《商業(yè)合作合同》第5.3款：“其他費(fèi)用按實(shí)際發(fā)生額繳付”，《商場(chǎng)綜合服務(wù)合同》：第6.3款：“乙方在合作期內(nèi)使用包括但不限于水、電、電話(huà)和網(wǎng)絡(luò)等公用服務(wù)設(shè)施的，應(yīng)當(dāng)另行支付費(fèi)用。該等費(fèi)用單獨(dú)計(jì)量的，乙方應(yīng)按實(shí)際使用量支付費(fèi)用;沒(méi)有單獨(dú)計(jì)量的，乙方應(yīng)當(dāng)按該柜位與全部計(jì)量面積的比例支付費(fèi)用”。水電天然氣費(fèi)經(jīng)被告再三催繳至今仍然未予繳納(見(jiàn)證據(jù)目錄10)，在被告提供的證據(jù)目錄13《RR公司關(guān)于BB美食廣場(chǎng)投資情況表》第二條中也原告也予承認(rèn)(原告提供且有L簽字)：水、電、氣費(fèi)三萬(wàn)肆仟元(34000元)，還由被告墊付給電力局、自來(lái)水公司和天然氣公司;綜上兩點(diǎn)所述，該違約事實(shí)已經(jīng)完全夠得上解除三合同的條件――逾期累計(jì)超過(guò)15日!根據(jù)該等合同條款和事實(shí)被告均可解除合同。然后被告也通知了原告合同解除(見(jiàn)證據(jù)目錄15)。

根據(jù)《BB美食街商業(yè)合作合同》第5.2款：“超過(guò)(撤柜)期限達(dá)10日的，甲方有權(quán)處理乙方席位內(nèi)乙方應(yīng)帶離的物品，因此而發(fā)生的費(fèi)用由乙方承擔(dān)?！渡虉?chǎng)綜合服務(wù)合同》第4.8款：本合約終止時(shí)或因其他原因提前終止時(shí)，乙方若未能結(jié)清相應(yīng)款項(xiàng)的，甲方有權(quán)留置全部或部分物品，至乙方繳清所有費(fèi)用時(shí)為止。

原告至今依然沒(méi)有支付商業(yè)合作費(fèi)、商場(chǎng)管理費(fèi)、商場(chǎng)綜合服務(wù)費(fèi)等費(fèi)用，原告也沒(méi)有權(quán)利要求被告返還所謂的任何財(cái)產(chǎn)。

四、基于上述理由，原告所謂的賠償損失25530元更是沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)，本案的訴訟費(fèi)應(yīng)該由原告自行承擔(dān)

審判長(zhǎng)、審判員：本著以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩的原則，我為BB發(fā)表了以上代理意見(jiàn)。綜上所述，請(qǐng)合議庭予以充分考慮我為BB的代理意見(jiàn)，依法駁回原告的全部訴訟請(qǐng)求。

以上代理意見(jiàn)敬請(qǐng)合議庭審議采納。謝謝!

被告BB代理人：鐘某元

2006年6月21日

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