張家口律師解說：刑事辯護(hù)是一個艱苦的工作，往往涉及到艱難的調(diào)查取證工作，然后根據(jù)調(diào)查取證的結(jié)果，提出證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見，維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。

如何最大限度維護(hù)貪污罪犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益?如何為貪污罪的犯罪嫌疑人、被告人進(jìn)行有效的量刑辯護(hù)?

我們律師的職責(zé)就是盡量為犯罪嫌疑人、被告人找到減輕處罰的法律根據(jù)和事實(shí)理由，盡量為犯罪嫌疑人、被告人提供有效的辯護(hù)。在此基礎(chǔ)上，根據(jù)犯犯罪嫌疑人、被告人的具體涉案事實(shí)，進(jìn)行有針對性的分析和論證，提出具體的辯護(hù)方案。由一個強(qiáng)有力的辯護(hù)律師或者辯護(hù)律師團(tuán)進(jìn)行辯護(hù)，將最大可能地維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。

對于貪污罪的量刑上的辯護(hù)，我們認(rèn)為至少應(yīng)該掌握關(guān)于行為人的貪污數(shù)額和貪污情節(jié)。

一、貪污罪數(shù)額的辯護(hù)技巧

立法精神：立法機(jī)關(guān)在制定貪污罪時，在貪污罪的量刑上要看行為人貪污的數(shù)額是否達(dá)到5干元，其中，貪污的數(shù)額按累計(jì)方法計(jì)算。所以說，我們就要對其進(jìn)行嚴(yán)密的調(diào)查取證。對于行為人貪污的數(shù)額達(dá)到5千元的，無論其情節(jié)如何，均構(gòu)成貪污罪;而對于貪污的數(shù)額尚未達(dá)到5千元的，一般應(yīng)視為一般貪污違法行為。

辯護(hù)技巧：對于辯護(hù)律師，在對待這個問題上一定要仔細(xì)、謹(jǐn)慎，緊扣貪污犯的數(shù)額，專業(yè)的運(yùn)用自己的專業(yè)知識評判出適合的數(shù)額。

計(jì)算貪污物品的價值，我們認(rèn)為可以參照最高人民法院《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中對被盜物品的數(shù)額計(jì)算方法。對貪污物品的價格，應(yīng)以貪污物品價格的有效證明確定。如對單位的辦公用品進(jìn)行貪污的，應(yīng)以單位采購這些物品的價格計(jì)算。如若貪污的是倉儲物品，應(yīng)以倉庫庫存物品的價格計(jì)算。對于不能確定價格的，可區(qū)別情況，根據(jù)作案當(dāng)時、當(dāng)?shù)氐耐愇锲穬r格，并按照規(guī)定核價方法，以人民幣計(jì)算。

計(jì)算國家工作人員在國內(nèi)公務(wù)和對外交往中收受的、應(yīng)該交公而不交公的禮品數(shù)額，由于禮品來源的復(fù)雜性，如果以送禮方所在地或購買地的價額作為標(biāo)準(zhǔn)有時很難查清，我們認(rèn)為，如果禮品是可以以價格計(jì)算的商品，可以受禮人所在地的、沒收時的市場零售價的中等價格計(jì)算。屬于國家定價的，按國家定價計(jì)算。如果禮品是不能以具體市場價格衡量的特殊物品，可商請有關(guān)部門進(jìn)行估價，并參考其他情節(jié)。

在共同貪污案件中，“個人貪污數(shù)額”，是指參與數(shù)額而不是分贓數(shù)額。

二、行為人貪污情節(jié)的辯護(hù)技巧

立法精神：立法機(jī)關(guān)在制定貪污罪時，量刑情節(jié)主要針對貪污數(shù)額不滿5千元的貪污行為。如果貪污數(shù)額不滿5千元，貪污情節(jié)較輕時，對該貪污行為就應(yīng)認(rèn)定為一般貪污違法行為;如果貪污數(shù)額不滿5千元，但貪污情節(jié)較重時，對該貪污行為就應(yīng)認(rèn)定為貪污罪。對犯貪污罪的，根據(jù)情節(jié)輕重，分別依照刑法規(guī)定處罰。

辯護(hù)技巧：對于貪污情節(jié)的辯護(hù)，無疑是所有刑事辯護(hù)律師對貪污罪量刑都看重的辯護(hù)點(diǎn)，但也正是由于沒有正確把握這個辯護(hù)點(diǎn)，致使很多辯護(hù)律師忽略了更好的、有利的主攻點(diǎn)，貽誤了戰(zhàn)機(jī)，最終沒有得到很好的審判結(jié)果。

總結(jié)十幾年辦案經(jīng)驗(yàn)，我一直堅(jiān)持一點(diǎn)，那就是向來不把希望壓在顯而易見的辯護(hù)點(diǎn)上，也不會把希望寄托在學(xué)術(shù)上或司法實(shí)踐中有爭議的問題上，因?yàn)榍罢呗蓭煱l(fā)現(xiàn)的辯護(hù)點(diǎn)，檢察機(jī)關(guān)同樣會發(fā)現(xiàn)，既然您的對手都已經(jīng)事先知道了，那就不會是很好的辯護(hù)機(jī)會了;后者既然在學(xué)術(shù)上或司法實(shí)踐中有爭議，那作為檢察官怎么訴或法官怎么判都不會說是錯的。

所以有經(jīng)驗(yàn)的律師會在貪污情節(jié)上來做文章，對于貪污情節(jié)是否屬于較重或較輕范圍，一般應(yīng)從以下方面進(jìn)行綜合分析、界定：

(1)行為人的一貫表現(xiàn);

(2)行為人貪污行為的動機(jī)和目的;

(3)行為人所貪污的公共(國有)財(cái)物或非國有單位財(cái)物的性質(zhì)、用途;

(4)行為人貪污的手段;

(5)貪污行為所造成的后果;

(6)行為人的悔罪表現(xiàn)。

根據(jù)1999年9月16日最高人民檢察院發(fā)布施行的《關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》(試行)的規(guī)定，個人貪污數(shù)額不滿5千元，但具有貪污救災(zāi)、搶險、防汛、防疫、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物及募捐款物、贓款贓物、罰沒款物、暫扣款物，以及貪污手段惡劣、毀滅證據(jù)、轉(zhuǎn)移贓物等情節(jié)的。

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