一、避險過當(dāng)?shù)臉?gòu)成：通說認為緊急避險的必要限度是指緊急避險所造成的損害小于所避免的損害。

1.凡是避險行為引起的損害小于所避免的損害的，就沒有超過必要限度。

2.凡是避險行為引起的損害大于所避免的損害，就可以認定為超過必要限度;

3.引起損害與避免的損害相同時，有觀點認為避險行為沒有實質(zhì)意義，但也不宜認定為犯罪。

二、避險過當(dāng)應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰：

1.避險過當(dāng)?shù)纳鐣：π暂^小;

2.避險過當(dāng)?shù)淖镞^形式為過失或間接故意，其主觀惡性明顯較小。

三、避險過當(dāng)從寬處罰幅度：應(yīng)當(dāng)綜合考慮避險過當(dāng)?shù)某潭燃白镞^形式等情況確定減輕處罰的幅度，或者依法免除處罰。

1.避險過當(dāng)?shù)某潭龋哼^當(dāng)程度的大小與從寬幅度的大小比例成反比。

A.公共利益、國家利益大于集體利益;

B.集體利益大于個人利益;

C.生命利益大于身體利益;

D.身體利益大于財產(chǎn)利益。

2.避險過當(dāng)?shù)淖镞^形式：間接故意的避險過當(dāng)其量刑的從寬幅度應(yīng)小于過失的避險過當(dāng)。

【陳*象律師提示】

①《量刑指導(dǎo)意見》沒有明確規(guī)定避險過當(dāng)?shù)膹膶捥幜P幅度。

②為避免受傷而造成死亡后果、為避免輕傷而造成重傷后果以及為避免財產(chǎn)損失而造成重傷或者死亡后果的，一般只能給予較小幅度的減輕處罰。

③為避免財產(chǎn)損失而造成更大財產(chǎn)損失的，根據(jù)價值之間的差距程度確定減輕處罰幅度或者免除處罰。

【法條鏈接】

《刑法》

第二十一條為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險，不得已采取的緊急避險行為，造成損害的，不負刑事責(zé)任。

緊急避險超過必要限度造成不應(yīng)有的損害的，應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。

第一款中關(guān)于避免本人危險的規(guī)定，不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負有特定責(zé)任的人。

福建省高級人民法院《人民法院量刑指導(dǎo)意見(試行)》實施細則(試行)

三、常見量刑情節(jié)適用

6、對于緊急避險超過必要限度造成不應(yīng)有的損害的，應(yīng)當(dāng)綜合考慮危險來源、避險方式、造成損害的程度等情況，可以減少基準(zhǔn)刑的50%以上;犯罪較輕的，應(yīng)當(dāng)依法免除處罰。