該如何認定假冒注冊商標罪

根據(jù)《刑法》第214條的規(guī)定，假冒注冊商標罪是指未經(jīng)注冊商標所有人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標，情節(jié)嚴重的行為。對假冒注冊商標罪罪與非罪界限的認定需要對情節(jié)嚴重程度進行認定。根據(jù)我國刑法的規(guī)定，情節(jié)嚴重程度是區(qū)別罪與非罪的關(guān)鍵只有當行為人的情節(jié)達到一定程度才作為犯罪處理，否則則按一般的侵權(quán)行為處理。

一、對非法經(jīng)營數(shù)額”的認定

“非法經(jīng)營數(shù)額”的計算，對“情節(jié)嚴重”的認定起重要的作用。非法經(jīng)營額是指行為人通過假冒注冊商標獲得的營業(yè)金額，包含銷售金額和未銷售商品的庫存金額。銷售金額是指銷售商品沒有扣除成本、稅收的營業(yè)所得；庫存金額是指庫存產(chǎn)品以市場價格計算的應(yīng)得。

國家工商行政管理局、商標局1990年4月在給福建省工商行政管理局的批復(fù)中指出，“商品全部銷售的，其銷售金額為非法經(jīng)營數(shù)額；商品尚未銷售的，其購入的總貸款為非法經(jīng)營數(shù)額，部分銷售的，已售出部分的銷售款總數(shù)加上尚未售出部門的購入貨款之和為非法經(jīng)營數(shù)額”。國家工商行政管理局在1994年出臺的《關(guān)于執(zhí)行<商標法>及其<實施細則>若干問題的通知》中指出，“非法經(jīng)營數(shù)額包括假冒商品的銷售額以及被查獲假冒商品的貨值之和”。

《知識產(chǎn)權(quán)犯罪解釋》則將“非法經(jīng)營數(shù)額”定義為，行為人通過侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)獲得的總價值，包括制造、存儲、運輸、售賣侵權(quán)產(chǎn)品所涉及的價值。行為人已經(jīng)售出侵權(quán)產(chǎn)品的價值，按照產(chǎn)品的實際銷售價格計算。制造、儲存、運輸和未銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價值，按照行為人的標價或者根據(jù)已查清侵權(quán)產(chǎn)品的實際銷售價格的平均數(shù)來計算。

侵權(quán)產(chǎn)品還未標價或者沒有查清其銷售價格的，應(yīng)當按被侵權(quán)產(chǎn)品的市場中間價格計算。我們認為，對“非法經(jīng)營數(shù)額”的具體計算，應(yīng)按照《知識產(chǎn)權(quán)犯罪解釋》的規(guī)定進行。因為對制造、貯存、運輸侵權(quán)產(chǎn)品的行為是與銷售行為緊密聯(lián)系的，其已經(jīng)侵犯了國家商標管理制度和商標所有人的合法權(quán)益，這樣的規(guī)定更有利于商標管理。

二、對“違法所得數(shù)額”的認定

對“違法所得數(shù)額”的定義以及如何計算，違法所得數(shù)額較大規(guī)定為銷售假冒注冊商標的商品罪成立的條件之一，而“違法所得數(shù)額”解釋為“銷售收入”，實際上就是“銷售金額”。之后，最高法院將其又解釋為“獲利數(shù)額”。由于兩高對“違法所得數(shù)額”的解釋出現(xiàn)差異，導(dǎo)致在司法實踐適用中產(chǎn)生混亂。1997年刑法實施后，其中也沒有明確“違法所得數(shù)額”認定標準。

因此，“違法所得數(shù)額”的明確具有認定犯罪，給予司法實踐以統(tǒng)一指導(dǎo)的重要意義。我們認為應(yīng)將“違法所得數(shù)額”認定為在除去成本后行為人所得到的利潤。首先，如果將其認定為銷售假冒商品后的全部收入，那么勢必與“銷售金額”相混淆。其次，也不能將違法所得數(shù)額與“非法經(jīng)營數(shù)額”等同，否則會架空法律對其的規(guī)定。

根據(jù)假冒注冊商標罪所侵犯的客體是注冊商標所有人的合法權(quán)益以及國家商標管理制度，我們在評價一個行為是否造成惡劣的社會影響時，可以看它是否嚴重擾亂了國家商標管理制度，以及是否嚴重侵害了他人注冊商標。例如，是否給他人的商業(yè)信譽和商品聲譽造成了惡劣的影響，給他人造成巨大的經(jīng)濟損失；在社會上產(chǎn)生了不良影響，社會輿論反應(yīng)強烈，消費者合法權(quán)益受到巨大的損耗。要避免對“社會影響”的規(guī)定不明確而成為真空條款。

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