此案涉及網(wǎng)絡(luò)時代涌現(xiàn)出的彩信等新型服務(wù)的知識產(chǎn)權(quán)保護問題。彩信服務(wù)運營商在提供服務(wù)過程中應(yīng)當(dāng)對他人注冊商標(biāo)進行避讓，否則將承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

彩信的英文名是MMS，是MultimediaMessagingService的縮寫，意為多媒體信息服務(wù)，通常稱為彩信。它最大的特色就是支持多媒體功能。多媒體信息使具有功能全面的內(nèi)容和信息得以傳遞，這些信息包括圖像、音頻信息、視頻信息、數(shù)據(jù)以及文本等多媒體信息，可以支持語音、因特網(wǎng)瀏覽、電子郵件、會議電視等多種高速數(shù)據(jù)業(yè)務(wù)，在GPRS網(wǎng)絡(luò)的支持下，以WAP無線應(yīng)用協(xié)議為載體傳送視頻片段、圖片、聲音和文字。多媒體信息業(yè)務(wù)可實現(xiàn)即時的手機端到端、手機終端到互聯(lián)網(wǎng)或互聯(lián)網(wǎng)到手機終端的多媒體信息傳送。

近年來，隨著彩信技術(shù)的廣泛應(yīng)用，由其引發(fā)的涉及侵犯知識產(chǎn)權(quán)案件也日益增多。彩信服務(wù)特殊的傳輸方式，使得人們經(jīng)常忽視它是由服務(wù)商所提供的服務(wù)的屬性。此前，由彩信引發(fā)的爭議主要集中在著作權(quán)領(lǐng)域。本案中，彩秀公司在其提供彩信服務(wù)的網(wǎng)頁上標(biāo)注“彩秀”標(biāo)識，侵犯了金山公司“彩秀”注冊商標(biāo)專用權(quán)。

基本案情

2003年7月9日，金山公司在第38類服務(wù)項目上提出了注冊“彩秀”商標(biāo)的申請。2005年5月14日，金山公司獲得了“彩秀”商標(biāo)的注冊。核定使用的服務(wù)項目是信息傳送、移動電話通訊、電訊信息、電子公告牌服務(wù)(通訊服務(wù))、電子郵件等。

后金山公司發(fā)現(xiàn)彩秀公司擅自在其提供的彩信下載、WAP娛樂等服務(wù)上使用“彩秀”標(biāo)識，并在宣傳材料的顯著位置標(biāo)注“彩秀”標(biāo)識。故向北京市第一中級人民法院提起訴訟，稱該公司侵犯了其“彩秀”注冊商標(biāo)專用權(quán)。

彩秀公司稱;2003年5月12日，深圳市工商局核準(zhǔn)了被告彩秀公司的企業(yè)名稱。2003年6月10日，北京三七二一科技有限公司給彩秀公司出具《網(wǎng)絡(luò)實名服務(wù)證書》，根據(jù)該證書的記載，彩秀公司的網(wǎng)絡(luò)實名為“彩秀”。2003年6月30日，彩秀公司正式成立。這些行為均發(fā)生在金山公司申請注冊“彩秀”商標(biāo)之前。且彩秀公司亦申請注冊“彩秀”商標(biāo)，至今未被駁回。該公司已經(jīng)盡到合理的注意義務(wù)，故其對“彩秀”標(biāo)識的使用是合理的使用，不構(gòu)成侵權(quán)。

北京市第一中級人民法院認定，根據(jù)我國商標(biāo)法的規(guī)定，經(jīng)核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)在核定使用的商品或者服務(wù)上享有專用權(quán)。未經(jīng)商標(biāo)權(quán)人的許可，其他人不得在同一種商品或者類似的商品或服務(wù)上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)。金山公司在第39類的電訊信息、信息傳送等相關(guān)服務(wù)項目上注冊了“彩秀”商標(biāo)，其依法享有該注冊商標(biāo)的專用權(quán)。未經(jīng)金山公司的許可，其他人不得在相同或者類似的服務(wù)上使用“彩秀”商標(biāo)。

彩秀公司的企業(yè)名稱登記時間早于金山公司申請“彩秀”商標(biāo)注冊的時間，其有權(quán)合法規(guī)范使用企業(yè)名稱。但本案中，彩秀公司在其網(wǎng)頁左上角使用的“彩秀”標(biāo)識與公司網(wǎng)頁的內(nèi)容欄平行且字體較大，相關(guān)公眾容易注意到該標(biāo)識并將其理解為彩秀公司的服務(wù)商標(biāo)。彩秀公司將其企業(yè)名稱簡化為“彩秀”并突出使用的行為不能視為其對企業(yè)名稱的合法使用。彩秀公司在其公司網(wǎng)頁上發(fā)布的信息以二進制編碼信息形式存儲在計算機中并通過互聯(lián)網(wǎng)進行傳輸，因此，彩秀公司發(fā)布的上述信息屬于信息傳送。彩秀公司在相同的服務(wù)上使用了與金山公司的“彩秀”商標(biāo)相同的商標(biāo)，其行為侵犯了金山公司的注冊商標(biāo)專用權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

案件爭議焦點

1、彩秀公司在彩信下載、WAP娛樂服務(wù)上使用“彩秀”標(biāo)識，是否屬于商標(biāo)的使用?

傳統(tǒng)的商品商標(biāo)使用方式主要是在商品的包裝、商品說明書或者其他附著物讓進行標(biāo)注。而服務(wù)商標(biāo)主要標(biāo)注在服務(wù)場所、服務(wù)招牌、服務(wù)工具以及廣告宣傳用品上。隨著網(wǎng)絡(luò)信息時代的到來，許多新型產(chǎn)品以及服務(wù)相繼推出，商標(biāo)的使用范圍逐步擴大，使用的方式也不斷增多。

基于上述情況，北京市高級人民法院于2006年3月9日做出了《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件若干問題的解答》(以下簡稱《問題解答》)明確了商標(biāo)的使用方式：在商業(yè)活動中，使用商標(biāo)標(biāo)識標(biāo)明商品的來源，使相關(guān)公眾能夠區(qū)分提供商品的不同市場主體的方式，均為商標(biāo)的使用方式。除商標(biāo)法實施條例第三條所列舉的商標(biāo)使用方式外，在音像、電子媒體、網(wǎng)絡(luò)等平面或立體媒介上使用商標(biāo)標(biāo)識，使相關(guān)公眾對商標(biāo)、商標(biāo)所標(biāo)示的商品及商品提供者有所認識的，都是商標(biāo)的使用。

結(jié)合本案，彩秀公司在其提供的彩信下載、WAP娛樂服務(wù)上使用“彩秀”標(biāo)識，屬于上述“在網(wǎng)絡(luò)媒體上使用商標(biāo)標(biāo)識”。同時，正是由于在該網(wǎng)頁右上角，出現(xiàn)的“彩秀”標(biāo)識，使相關(guān)公眾看到標(biāo)識理解為該項服務(wù)的商標(biāo)并引發(fā)對服務(wù)提供商的聯(lián)想。亦屬于《問題解答》所列的商標(biāo)的使用方式。

2、彩秀公司提供的彩信、WAP娛樂服務(wù)，是否屬于信息傳送?

彩秀公司在其公司網(wǎng)頁上發(fā)布的信息以二進制編碼信息形式存儲在計算機中并通過互聯(lián)網(wǎng)進行傳輸，因此，彩秀公司發(fā)布的上述信息屬于電訊信息，其在互聯(lián)網(wǎng)提供并傳輸相關(guān)信息的行為屬于信息傳送。

金山公司第3624413號注冊商標(biāo)“彩秀”的核定使用的服務(wù)項目是38類的信息傳送、移動電話通訊、電訊信息、電子公告牌服務(wù)(通訊服務(wù))、電子郵件、計算機輔助信息和圖像傳送、計算機輔助信息和圖像傳輸、計算機終端通訊、提供與全球計算機網(wǎng)絡(luò)的電訊聯(lián)接服務(wù)、電信信息。

因此，彩秀公司在與金山公司注冊商標(biāo)“彩秀”核定適用范圍相同的服務(wù)上使用了“彩秀”標(biāo)識。

3、彩秀公司是否盡到注意義務(wù)，是否可以免除其侵權(quán)責(zé)任?

首先，商標(biāo)檢索程序比較簡單易行，彩秀公司通過網(wǎng)上查詢即可獲知金山公司在第38類信息傳送、移動電話通訊、電訊信息等服務(wù)上已經(jīng)在先提出了注冊“彩秀”商標(biāo)的申請。且彩秀公司也于2003年12月申請注冊“彩秀”商標(biāo)。在目前商標(biāo)申請程序進行前，為了避免申請商標(biāo)被駁回，申請人都需要對于已經(jīng)注冊的商標(biāo)以及申請在先的商標(biāo)進行檢索。故彩秀公司完全可以通過上述途徑了解“彩秀”商標(biāo)已經(jīng)被金山公司申請注冊，對于在先的商標(biāo)權(quán)應(yīng)當(dāng)回避，以免構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為。

其次，我國現(xiàn)行商標(biāo)法看侵權(quán)歸責(zé)原則是“嚴格責(zé)任原則”，又稱“無過錯原則”或者“無過失原則”即并不將行為人的主觀因素作為是否侵權(quán)的構(gòu)成要件。本案中，彩秀公司只要在其網(wǎng)頁左上角單獨使用“彩秀”標(biāo)識，就應(yīng)當(dāng)認定為侵權(quán)行為，至于該公司是否存在主觀惡意，是否盡到應(yīng)盡的注意義務(wù)則不是判定是否侵權(quán)的要件。

案件啟示

本案中，彩秀公司在其提供的彩信服務(wù)以及WAP娛樂服務(wù)上使用“彩秀”標(biāo)識的行為，被北京市第一中級人民法院判決構(gòu)成侵權(quán)行為，并判令其承擔(dān)民事賠償責(zé)任。這一案例，對于眾多IT運營商都具有警示作用。即在使用顯著性服務(wù)標(biāo)識之前，應(yīng)先對于該標(biāo)識的權(quán)力狀態(tài)充分地進行了解。在國家工商行政管理總局制定的《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》當(dāng)中對于目前肝企業(yè)所提供的服務(wù)均已涵蓋，即有相應(yīng)的分類和服務(wù)項目。企業(yè)對于其所提供的服務(wù)應(yīng)進行準(zhǔn)確定性，請專業(yè)律師或親自到商標(biāo)局進行查詢，了解在其所提供服務(wù)的類別中，擬使用的標(biāo)識是否為已注冊商標(biāo)或已經(jīng)有其他人提起在先的商標(biāo)申請。如發(fā)現(xiàn)有在先的商標(biāo)注冊申請或商標(biāo)權(quán)時，應(yīng)當(dāng)規(guī)避使用該標(biāo)識。避免該標(biāo)識被法院判決構(gòu)成侵權(quán)而停止使用，給企業(yè)造成不必要的經(jīng)濟損失。