第一,有效彌補(bǔ)成文行政法律規(guī)范的漏洞。
社會生活是無限的,而立法者的理性卻是有限的。因此,每當(dāng)一部成文法制定出來時(shí),它實(shí)際上就已經(jīng)落后于時(shí)代的現(xiàn)實(shí)。尤其是在行政法領(lǐng)域,即使再高-明的立法者也無法為飛速發(fā)展變化的行政實(shí)踐提供包羅萬象的成文法規(guī)范。相比較其他部門法而言,成文行政法律規(guī)范更難以覆蓋社會生活中的各個(gè)方面,加之為了保持法律規(guī)范的穩(wěn)定性又不可能通過其自身的修改來加以解決,因此,它在對社會關(guān)系的調(diào)整時(shí)顯得更加力不從心。正如梅-因所言:“社會的需要和社會的意見常常是或多或少地走在法律的前面,我們可能非常接近地達(dá)到它們之間缺口的結(jié)合處,但永遠(yuǎn)存在的趨向是要把這缺口重新打開來。因?yàn)榉墒欠€(wěn)定的,而我們談到的社會是前進(jìn)的。人民幸福的或大或小,完全取決于缺口縮小的快慢程度
可見,成文行政法律規(guī)范的漏洞必須在其外部尋求彌補(bǔ)的資源。作為行政機(jī)關(guān)長期執(zhí)法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的總結(jié),行政慣例具有靈活性、穩(wěn)定性、針對性等特點(diǎn),能夠?yàn)樾姓C(jī)關(guān)的裁量活動提供充分的依據(jù)。例如,在治安管理中,相關(guān)行政法律規(guī)范并沒有對“賣淫嫖娼”的認(rèn)定做出具體而細(xì)致的規(guī)定,但公安機(jī)關(guān)在長期實(shí)踐中所形成的“男女分開審查”、“事前是否相識”、“是否存在金錢交易”等認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)卻已成為習(xí)慣性做法。即便在社會性觀念開放的今天,這種慣例對于區(qū)分性行為的違法和違反道德仍然具有重要的指導(dǎo)作用。我國當(dāng)下正處于激烈的社會轉(zhuǎn)型時(shí)期,行政法律規(guī)范的數(shù)量和質(zhì)量還難以滿足行政管理實(shí)踐的需求,而作為執(zhí)法經(jīng)驗(yàn)結(jié)晶的行政慣例則更加貼近豐富的社會生活實(shí)踐,自然也就能夠發(fā)揮特殊的補(bǔ)充作用。正是基于這一社會背景,人們就不難理解為什么實(shí)踐中大量裁量基準(zhǔn)文本都對行政慣例的引導(dǎo)作用寄予了厚望。可以預(yù)見的是,隨著典型案例公布等機(jī)制的建立,更多蘊(yùn)藏于基層執(zhí)法實(shí)踐中的習(xí)慣性做法將被發(fā)掘,行政慣例對裁量活動的影響范圍及程度也將進(jìn)一步增強(qiáng)。
第二,保障行政相對人的信賴?yán)妗?/p>
美國學(xué)者洛-伊在談及行政裁量問題時(shí)曾形象地指出:“這仿佛是重訪一口水井,這水井是授予自由裁量權(quán)和行政機(jī)構(gòu)政治的象征。它和二十年前一樣,在同樣地方的同樣一口水井,內(nèi)容也幾乎完全相同,只不過水更深,污染更嚴(yán)重.洛-伊的這一見解無疑體現(xiàn)了世人對行政裁量大量涌現(xiàn)的擔(dān)憂。事實(shí)上,大量行政裁量權(quán)的擁有客觀上確有助長行政專橫、武斷的傾向,行政機(jī)關(guān)的反復(fù)無常也將直接侵害到行政相對人的信賴?yán)?。?jīng)驗(yàn)觀察顯示:無論是在信息相對閉塞的傳統(tǒng)熟人社會還是在信息傳播日漸加速的現(xiàn)代社會,公民在與行政機(jī)關(guān)發(fā)生關(guān)聯(lián)時(shí),往往都會通過各種途徑了解行政機(jī)關(guān)以往的慣常做法。這種群體性的習(xí)慣準(zhǔn)則實(shí)際上是受群體的潛意識所支配的。即便某一行政機(jī)關(guān)或相對人對某些慣例的存在可能并不具有明確的意識,但作為執(zhí)法經(jīng)驗(yàn)的結(jié)晶,行政慣例已經(jīng)深深嵌入到社會生活之中,并內(nèi)化為行政機(jī)關(guān)固定的執(zhí)法模式。在給付行政日漸興起的今天,“同等情況享有同等給付”的遵循對相對人合法權(quán)益的保護(hù)尤為重要,它不僅能夠消除行政機(jī)關(guān)的恩賜心理,而且還能進(jìn)一步凸顯行政相對人的主體地位。
第三,推動行政法律規(guī)范的自我更新。
從某種意義上說,一部行政法的歷史就是行政裁量的不斷擴(kuò)張以及伴隨而來的對其進(jìn)行不同方式的規(guī)制的歷史。毫無疑問,在這一過程中,明確而健全的成文行政法律規(guī)范應(yīng)當(dāng)是首選的方式,畢竟具有普遍性和確定性的成文法規(guī)定相比之下更容易實(shí)現(xiàn)一般的正義。但歷史的經(jīng)驗(yàn)卻已經(jīng)反復(fù)證明:法律永遠(yuǎn)落后于行政。因此,單純依靠成文法規(guī)范自身的修正來實(shí)現(xiàn)其內(nèi)容的更新是很困難的,更何況頻繁的修改法律還會造成各種負(fù)面影響??梢?,行政法規(guī)則的自我更新尚需要借助于“外力”才能實(shí)現(xiàn)。例如,在法國,公產(chǎn)不能轉(zhuǎn)讓在成為成文法規(guī)則之前就是作為具有法律效力的習(xí)慣而存在的.如果立法者認(rèn)為某項(xiàng)行政慣例經(jīng)過長期實(shí)踐檢驗(yàn)合乎法律原則、反映客觀規(guī)律,且具有長期適用的可能性,就可以在行政法律規(guī)范的制訂修改過程中予以吸收,進(jìn)而產(chǎn)生新的成文行政法律規(guī)范??梢灶A(yù)見的是,隨著更多行政裁量基準(zhǔn)文本的出臺,以持續(xù)性、穩(wěn)定性、前瞻性見長的行政慣例會更多地走入成文法的視野,成為新的約束行政裁量行使的規(guī)則。正是通過推動行政法律規(guī)范的自我更新,行政慣例以發(fā)展的姿態(tài)維護(hù)了行政法的適應(yīng)性,從而大大縮短了成文行政法律規(guī)范與社會生活之間的差
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鄧曉莉律師,廣東省律師協(xié)會省村(社區(qū))法律顧問專業(yè)委員會秘書長,佛山市南海區(qū)工會法律服務(wù)特約律師庫成員,佛山電視臺《法治佛山》欄目2017年度合作律師。榮獲2016年度廣東省村(社區(qū))法律顧問工作先進(jìn)個(gè)人;承辦案例評為2014年十大律師服務(wù)村居典型事例;2013年1月佛山市律師法律服務(wù)村居工作優(yōu)秀律師,2011年度佛山市律師法律服務(wù)村居工作優(yōu)秀律師;畢業(yè)于武漢科技大學(xué)法律專業(yè)。 畢業(yè)后從事專職律師工作,擔(dān)任多家大型企事業(yè)單位的常年法律顧問,辦理了大量的經(jīng)濟(jì)糾紛、商事合同糾紛,勞資工傷、債權(quán)債務(wù)、離婚財(cái)產(chǎn)糾紛、交通事故及多起重大疑難復(fù)雜民商事訴訟和刑事辯護(hù)。恪盡職守,兢兢業(yè)業(yè),最大限度地維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,以客戶的需求為導(dǎo)向,強(qiáng)調(diào)客戶體驗(yàn)與專業(yè)并存,深信杰出源于專業(yè),成功來自口碑。 積極參加社會公益活動,承擔(dān)律師的社會責(zé)任,常年接受佛山電視臺、小強(qiáng)熱線、630新聞等欄目的采訪。 ? 過往案例略舉: 1、代理某市政府行政訴訟案,最終一審在某中級人民法院開庭取得勝訴; 2、代理某公司訴某市城市綜合管理局合同糾紛案,眾所周知,民告官難于上青天,本律師團(tuán)隊(duì)介入委托后,通過努力和專業(yè)
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