“應(yīng)商稅務(wù)機(jī)關(guān)同意”是何種性質(zhì)的行政行為?從國家稅務(wù)總局網(wǎng)站上搜索到，現(xiàn)行有效的行政許可審批項(xiàng)目有4種，現(xiàn)行有效的非許可行政審批項(xiàng)目有25項(xiàng)，而“應(yīng)商稅務(wù)機(jī)關(guān)同意”均不屬于國家稅務(wù)總局對(duì)外公布的行政許可和非許可行政審批項(xiàng)目。

請(qǐng)問：我司認(rèn)為“應(yīng)商稅務(wù)機(jī)關(guān)同意”是稅務(wù)行政確認(rèn)行政行為，必須以書面形式作出決定是否正確?如果不正確，“應(yīng)商稅務(wù)機(jī)關(guān)同意”屬于何種性質(zhì)的行政行為?是否必須以書面形式作出決定?

回復(fù)意見：

一、關(guān)于行政確認(rèn)的基本認(rèn)識(shí)

(一)行政確認(rèn)的概念和特點(diǎn)

行政確認(rèn)是行政主體依法，依行政相對(duì)人的申請(qǐng)或依職權(quán)，對(duì)一定的法律事實(shí)、法律關(guān)系、權(quán)利、資格或法律地位等進(jìn)行認(rèn)定、甄別、證明并予以宣告的行政行為。它具有以下法律特征：

1.行政確認(rèn)通常是依申請(qǐng)的行政行為，行政相對(duì)人提出申請(qǐng)，行政主體才能對(duì)申請(qǐng)事項(xiàng)進(jìn)行確認(rèn)。但也有依職權(quán)作出的行政行為。

2.行政確認(rèn)是一種外部的具體行政行為，它由申請(qǐng)、受理、審查、確認(rèn)等一系列程序性要素組合而成，并由此構(gòu)成一個(gè)完整的行政確認(rèn)行為。

3.行政確認(rèn)是一種要式行政行為，行政主體作出確認(rèn)行為時(shí)必須以書面形式為之，并要符合一定的技術(shù)要求。

4.行政確認(rèn)是羈束行政行為，行政主體進(jìn)行行政確認(rèn)時(shí)，應(yīng)嚴(yán)格按照法律規(guī)定和技術(shù)規(guī)范進(jìn)行操作，并尊重客觀事實(shí)，做到以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，對(duì)行政法律規(guī)范和適用很少有選擇余地的行政行為，也就是說可以進(jìn)行較窄幅度的裁量，但非完全不能裁量。

5.行政確認(rèn)是具有法律效力的行為，這種法律效力具體體現(xiàn)為確定力、證明力、不可撤銷力。

6.行政確認(rèn)的外在表現(xiàn)形式往往以技術(shù)鑒定書等形式出現(xiàn)，在較大程度上受技術(shù)規(guī)范的制約，并由此決定行政相對(duì)人的法律地位和權(quán)利義務(wù)。

(二)行政確認(rèn)的主要形式和基本分類

行政確認(rèn)的主要形式有確定、認(rèn)可、證明、登記、批準(zhǔn)、行政鑒定等。依據(jù)受理內(nèi)容的不同，行政確認(rèn)可做出如下分類：

1.對(duì)法律上主體資格、身份及法律地位的確認(rèn);如通過藥品經(jīng)營企業(yè)登記對(duì)企業(yè)經(jīng)營主體資格的確認(rèn)。

2.對(duì)權(quán)屬的確認(rèn)，如土地所有權(quán)、使用權(quán)的確認(rèn);對(duì)房屋所有權(quán)的確認(rèn)等。

3.對(duì)法律關(guān)系的確認(rèn)，如婚姻登記就是對(duì)合法有效的婚姻關(guān)系的確認(rèn)。

4.對(duì)法律事實(shí)的確認(rèn)，如出租車出城登記就是對(duì)出租車駕駛出城這一法律事實(shí)的確認(rèn)。

5.對(duì)法律責(zé)任的確認(rèn)，如醫(yī)療事故鑒定、交通事故的認(rèn)定等。

6.對(duì)能力的確認(rèn)，如技術(shù)鑒定即是對(duì)個(gè)人是否具有從事某種行為的能力的確認(rèn)。

7.對(duì)行為的法律效力的確認(rèn)，如復(fù)議機(jī)關(guān)撤銷被提起復(fù)議的行政處罰就是對(duì)該行政處罰違法性的確認(rèn)。

二、對(duì)國稅發(fā)[2009]31號(hào)文件第三十條“應(yīng)商稅務(wù)機(jī)關(guān)同意”的意見

根據(jù)前面的分析，國稅發(fā)[2009]31號(hào)文件第三十條所提及的土地成本按何種方法進(jìn)行分配的問題，符合行政確認(rèn)的部分概念和部分特征。土地成本按何種方法進(jìn)行分配，屬于一種管理方式或會(huì)計(jì)處理方法，從傳統(tǒng)的概念和現(xiàn)有的實(shí)踐來看，行政確認(rèn)沒有或很少有對(duì)管理方式確認(rèn)的案例，一般都是對(duì)法律事實(shí)、法律關(guān)系、權(quán)利、資格或法律地位的確認(rèn)。

同時(shí)，由于目前國家稅務(wù)總局經(jīng)國務(wù)院確認(rèn)的現(xiàn)行有效的行政許可項(xiàng)目和非許可行政審批項(xiàng)目名錄中均無此項(xiàng)內(nèi)容，考慮到行政確認(rèn)和行政許可的緊密聯(lián)系性，我司認(rèn)為國稅發(fā)[2009]31號(hào)文件第三十條“應(yīng)商稅務(wù)機(jī)關(guān)同意”應(yīng)屬于非嚴(yán)格、非傳統(tǒng)意義上的行政確認(rèn)。因此，應(yīng)當(dāng)以書面形式作出。