經(jīng)營范圍,經(jīng)營,登記,營業(yè)執(zhí)照,主體,核定

關(guān)于推行無具體經(jīng)營范圍的核定模式問題上，國內(nèi)贊成意見較多。事實上，目前國內(nèi)無論是行政法學(xué)界還是民商法學(xué)界、經(jīng)濟法學(xué)界，都普遍存在取消或者限制經(jīng)營范圍全面管制政策的主張和呼聲，這也是與現(xiàn)代各國普遍推行的放松經(jīng)營范圍管制政策遙相呼應(yīng)的。對此，正如有學(xué)者指出的那樣：除了國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定對于經(jīng)營范圍的特殊要求以外，其他商主體在登記事項上沒有必要對經(jīng)營范圍有所限制。也有學(xué)者認為：對于企業(yè)的經(jīng)營范圍既不能限制太死，也不能完全放開，最好的辦法就是在商業(yè)登記簿上登記主要經(jīng)營范圍，變更時毋須進行變更登記，只須在章程中予以變更即可，但一定要以一定的方式進行公示，否則視為違法。甚至還有學(xué)者提出：基于營業(yè)自由原則，應(yīng)當取消營業(yè)執(zhí)照制度。商主體只要經(jīng)過登記即能合法成立，取得主體資格，取得注冊證書，此登記本身已經(jīng)包含對商主體一般經(jīng)營資格和能力的認可。經(jīng)營范圍可以是“任何合法目的”。對于需要國家審批的經(jīng)營項目，則是商主體完成注冊登記后的后置程序(即主張將審批事項由前置審批改為后置審批)，由商主體向相關(guān)行政機關(guān)申請營業(yè)許可后才能開業(yè)。

在此，需說明一下與經(jīng)營范圍相關(guān)聯(lián)的營業(yè)執(zhí)照問題。在我國，營業(yè)執(zhí)照的頒發(fā)被賦予了雙重功能，即：證明企業(yè)主體資格的取得和營業(yè)資格的取得。其中的顯在弊端引發(fā)了現(xiàn)實中的諸多矛盾與沖突，也招致學(xué)界的強烈批判，并由此引發(fā)了變革我國營業(yè)執(zhí)照制度的各種呼聲。例如，有學(xué)者為此指出：這種經(jīng)營許可制度的雙重性首先會導(dǎo)致商業(yè)登記立法理論上的混亂。從現(xiàn)代商法的理念分析，營業(yè)執(zhí)照作為經(jīng)營許可證，不應(yīng)當具有證明主體資格的功能，其僅僅說明持照者的特定經(jīng)營資格;其次，注冊登記與營業(yè)登記的合一給商業(yè)登記的實踐運作帶來“吊銷營業(yè)執(zhí)照”(本來實質(zhì)上僅對經(jīng)營資格、經(jīng)營權(quán)利限制或剝奪的該行政處罰卻因“合一”而有悖法理地引發(fā)了主體資格的消滅)、“停業(yè)整頓”(經(jīng)營權(quán)利遭受該臨時措施限制的企業(yè)仍持有營業(yè)執(zhí)照，但卻不能依照經(jīng)營)等困窘。因而，基于設(shè)立準則主義的普遍傾向，如果經(jīng)營事項屬于自由經(jīng)營范圍，營業(yè)許可即無任何存在之必要。所以，建議我國在商業(yè)登記法中除許可設(shè)立與特許設(shè)立的商業(yè)登記外，對注冊登記企業(yè)不再適用營業(yè)執(zhí)照制度。我們認為，該意見較為中肯。我國確實應(yīng)該對于市場經(jīng)濟條件下顯然已落后于時代要求的現(xiàn)行營業(yè)執(zhí)照制度進行適應(yīng)性變革。

其實，按照“法不禁止則可行”的法律精神，對于經(jīng)營范圍的核定，應(yīng)當可以推行無具體經(jīng)營范圍的核定模式。對此，美國大多數(shù)企業(yè)注冊證上僅注明“從事聯(lián)邦或州法律允許的經(jīng)營活動”，而澳大利亞、新加坡兩國企業(yè)登記中亦不核定經(jīng)營范圍，從而使其具有很大的經(jīng)營活動空間。這些做法可資我國借鑒。在此方面，我國部分省市也已開始大膽的實踐探索。據(jù)報道，武漢市工商局規(guī)定，在武漢市沌口開發(fā)區(qū)、東湖高新技術(shù)開發(fā)區(qū)和吳家山海峽兩岸投資產(chǎn)業(yè)園，企業(yè)進行工商登記時，可以不注明經(jīng)營范圍;北京市亦有類似規(guī)定，如2004年北京市工商局出臺的《改革市場準入制度優(yōu)化經(jīng)濟發(fā)展環(huán)境的若干意見》將內(nèi)資企業(yè)的經(jīng)營范圍統(tǒng)一核定為“法律、法規(guī)禁止的，不得經(jīng)營;應(yīng)經(jīng)審批的，未獲批準前不得經(jīng)營;法律未規(guī)定審批的，自主選擇經(jīng)營項目，開展經(jīng)營活動”。無疑，該規(guī)定值得高度肯定及大力推廣。