名實不符股東主要包括隱名股東和冒名股東。隱名股東是指雖然實際出資認購公司股份，但在公司章程、股東名冊和工商登記中卻記載為他人的投資者。隱名股東主要為規(guī)避法律型。我國公司法和其他相關(guān)法規(guī)對公司投資領(lǐng)域、投資主體、投資比例等方面作了一定限制，如國家機關(guān)不得開辦公司，外方投資不得低于一定比例，有限責任公司股東人數(shù)不得低于2人、超過50人等。有些投資者為了規(guī)避這些限制，采取隱名股東的方式進行投資。也有少數(shù)隱名股東為非規(guī)避法律型，主要是出于不愿公開自身經(jīng)濟狀況原因而采取隱名投資方式。

隱名股東和顯名股東與公司之間的關(guān)系，實質(zhì)上是公司股東的認定問題。筆者認為，隱名投資多數(shù)情況是為了規(guī)避公司法等有關(guān)法律、法規(guī)的禁止性規(guī)定，故在認定股東資格時，一定要嚴格遵循制裁法律規(guī)避行為原則。即法律不應(yīng)支持或者縱容違法行為，應(yīng)當對法律規(guī)避行為加以規(guī)范和制裁，將非法的民事關(guān)系通過法律強制力恢復(fù)到合法狀態(tài)，使當事人的不法意圖無法得逞，同時也起到法律示范作用。對于所謂的非規(guī)避法律型隱名股東，因公司法已經(jīng)明確賦予民事主體投資進行民事活動的權(quán)利，既然投資者作出不享有股東權(quán)利，而由他人作為其權(quán)利享有者的選擇，作為其自身選擇的結(jié)果，其應(yīng)當承受由此導致的后果。且屬于隱名股東的財產(chǎn)權(quán)利可以通過其與顯名股東之間形成的法律關(guān)系得到相應(yīng)保護，不存在不承認其股東資格就剝奪其民事權(quán)利問題。法律沒有必要為了所謂的保護無過錯隱名股東民事權(quán)利，而區(qū)別情況認定隱名股東的股東身份。對于本應(yīng)由隱名股東享有的股東權(quán)利由顯名股東享有，或者本應(yīng)由隱名股東承擔的責任由顯名股東承擔，因作出隱名投資系隱名股東和顯名股東雙方的真實意思表示，因此產(chǎn)生的后果雙方應(yīng)當有所預(yù)見，按照顯名情況認定公司股東權(quán)利義務(wù)的承受者，對雙方應(yīng)當說是公平的。隱名股東和顯名股東之間的法律關(guān)系屬于私法調(diào)整范疇，應(yīng)當依據(jù)當事人雙方的真實意思表示認定二者之間的法律關(guān)系，如債權(quán)債務(wù)關(guān)系、贈與關(guān)系，或者行紀、信托關(guān)系等。如果雙方在出資時約定明確，只要其約定不違反法律強制性規(guī)定，則按照雙方的約定確定二者的權(quán)利義務(wù)關(guān)系;沒有約定的，視舉證情況確定雙方的權(quán)利義務(wù)。舉證不能的，承擔舉證不能的民事責任。隱名股東如因舉證不能權(quán)利得不到有效保護是其自己意志選擇的結(jié)果，符合私法法律精神。

冒名股東是指以根本不存在的人的名義(如死人或者虛構(gòu)者)出資登記，或者盜用真人的名義出資登記的投資者。冒名股東和隱名股東的根本區(qū)別在于要么被冒名者客觀上根本不存在，要么缺少被冒名者和冒名者的合意，故對冒名股東的認定應(yīng)當區(qū)別于隱名股東。首先被冒名者不能認定為公司股東。如果認定不存在的人為股東，將會因股東的缺位而導致股東權(quán)利義務(wù)無人承受，不利于維護公司團體法律關(guān)系的穩(wěn)定;如果認定被盜用名義者為股東，因其既無真實出資，亦無與冒名者的合意，不僅不符合股東的基本要件，而且將導致不當?shù)美姆珊蠊?。其次冒名者亦不能認定為公司股東。冒名無非是為了規(guī)避法律禁止性規(guī)定，如果認定冒名者為公司股東，有違公序良俗原則，是立法者之禁忌。對冒名登記成立的公司，如果構(gòu)成事實上的一人公司，應(yīng)當認定公司成立無效，一方面解決了股東資格問題(即因公司成立無效，無股東之說)，另一方面涉及到債權(quán)人權(quán)利實現(xiàn)的，由公司實際投資者承擔償還責任。這樣處理既維護了法律尊嚴，制裁了違法分子，又達到了保護善意第三人的目的。如果雖然存在冒名股東，但并未構(gòu)成一人公司，其他股東對此不知情的，為了保護無過錯股東利益，不宜認定公司成立無效或強制其解散，而應(yīng)收繳該部分股權(quán)，通過拍賣或者由其他股東認購等方式，確定新的投資人為公司股東。

干股的實際出資者也不是股東登記所載明的股東。干股股東一般是指具備股東的形式特征并實際享有股東權(quán)利，但自身并未實際出資的股東。干股多是基于公司及其他股東的獎勵或者贈與形成的，確切地說干股股東是有實際出資的，只不過其出資是由公司或者他人代為交付的，故對干股股東資格應(yīng)當予以認定。實踐中也有將接受賄賂等違法犯罪行為取得的股份稱為干股的，是否認定受賄者股東資格存在爭議。筆者認為，從民事法律關(guān)系上認定受賄者的股東資格，與對受賄者予以刑事制裁，依法收繳其違法所得，通過拍賣轉(zhuǎn)讓股權(quán)確定新的股東，二者并不沖突。

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