一、定金和違約金能否一并主張?

不能，《合同法》第116條規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約，又約定定金的一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款?！睆谋緱l規(guī)定可以看出，合同當(dāng)事人既約定了違約金，又約定了定金的情況下，如果一方違約，對方當(dāng)事人可以選擇適用違約金或者定金條款，即對方享有選擇權(quán)，可以選擇適用違約金條款，也可以選擇適用定金條款，但二者不能并用?，F(xiàn)實中，有些當(dāng)事人在合同中既約定違約金，也約定定金，在一方違約時，對方要求違約金與定金條款并用。選擇適用違約金條款或定金條款，就可以達(dá)到彌補(bǔ)因違約受到損失的目的;違約金相當(dāng)于一方由于對方違約所造成的實際損失。一般說來，守約方根據(jù)違約金條款，就可以補(bǔ)償自己因?qū)Ψ竭`約所造成的損失。當(dāng)然，在定金條款對守約方有利時，守約方也可以適用定金條款，按照定金罰則彌補(bǔ)自己的損失。

定金是指當(dāng)事人雙方為了保證債務(wù)的履行，約定由當(dāng)事人方先行支付給對方定數(shù)額的貨幣作為擔(dān)保，定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。定金合同要采用書面形式，并在合同中約定交付定金的期限，定金合同從實際交付定金之日生效。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的方不履行約定債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金;收受定金的方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

違約金是指按照當(dāng)事人的約定或者法律直接規(guī)定，一方當(dāng)事人違約的，應(yīng)向另一方支付的金錢。違約金的標(biāo)準(zhǔn)是金錢，但當(dāng)事人也可以約定違約金的標(biāo)的物為金錢以外的其他財產(chǎn)。違約金具有擔(dān)保債務(wù)履行的功效，又具有懲罰違約人和補(bǔ)償無過錯一方當(dāng)事人所受損失的效果，因此有的國家將其作為合同擔(dān)保的措施之一，有的國家將其作為違反合同的責(zé)任承擔(dān)方式。

二、什么情況下可以退回定金?

定金能不能要回來，需要分具體情形：

1、自己違約的，不能要回定金。

這里也會涉及很多原因，我們以買房為例：

現(xiàn)在買房大多都是通過首付 按揭的方式，實踐中，不乏會出現(xiàn)購房者因為自身的原因，導(dǎo)致不能買房：

簽合同交定金之后，購房者反悔不賣房;

購房者沒有辦下來貸款手續(xù)，導(dǎo)致合同不能繼續(xù)履行的。

2、屬于對方違約的，可以要回定金。

這里我們要特別注意，屬于商家違約的，可以要求對方雙倍返還定金。

確定對方違約，最基本的依據(jù)就是所簽訂的合同，在這里我們以買房合同為例講解：

在買賣商品房合同中，屬于開發(fā)商違約的情形大致包括：

(1)開發(fā)商沒有售房資質(zhì);

(2)逾期交房;

(3)面積出現(xiàn)誤差;

(4)設(shè)備、裝修不符合合同約定;

(5)變更規(guī)劃、設(shè)計;

(6)房屋質(zhì)量不合格;

(7)未按期辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。

定金和違約金其目的都是為了保障合作當(dāng)中的各方人員能夠按時的履行自己的義務(wù)，一旦違約，既不退還對方定金又要主張違約金的這種做法是不合理的。因為在法律上，定金和違約金其實都是具有懲罰性的，盡管北約給對方帶來的損失是可以預(yù)見的，但同時主張定金和違約金對違約一方是不公平的。

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