一、工程結(jié)算未扣延期違約金的不利條件有嗎?
肯定是有的;
當事人在適用《建設工程示范文本》時,對通用第35條違約條款具體處理時,沒有按要求在專用條款中對逾期竣工的違約金做具體約定,造成合同對逾期竣工的違約責任約定不明確。對此種情況的處理,應當適用相關法律的規(guī)定。第七章違約責任對此有一系列相應規(guī)定。《司法解釋》第8條發(fā)包人的解除權(quán)對承包人逾期竣工的違約責任規(guī)定可以解除合同,第10條解除合同后的處理原則規(guī)定建設工程施工合同解除后,已經(jīng)完成的建設工程質(zhì)量合格的,發(fā)包人應當按照約定支付相應的工程價款;已經(jīng)完成的建設工程質(zhì)量不合格的,參照本解釋第三條規(guī)定處理。因一方違約導致合同解除的,違約方應當賠償因此而給對方造成的損失。只是損失計算的標準實踐較難掌握,處理時可以由當事人自行舉證證明損失的大小,也可以要求按利息計算?!端痉ń忉尅返?8條規(guī)定了三種具體的處理利息起算標準,分別是(1)建設工程已實際交付的,為交付之日;(2)建設工程沒有交付的,為提交竣工結(jié)算文件之日;(3)建設工程未交付,工程價款也未結(jié)算的,為當事人起訴之日。我認為針對這一問題,按《司法解釋》第18條規(guī)定處理較具有操作性。
二、違約金的類型
1、法定違約金
由法律直接規(guī)定的違約金為法定違約金。法定違約金是在一些法規(guī)(如《工礦產(chǎn)品購銷合同條例》、《農(nóng)副產(chǎn)品購銷合同條例》等)中,明文規(guī)定的違約金比例。合同對違約金作了原則性規(guī)定,且有關條例規(guī)定了違約金比例,適用法定違約金。在此情況下,由于合同的內(nèi)容、違約的性質(zhì)、程度的不同,確定違約金的方法與數(shù)額也有所不同。
(1)有關條例明確規(guī)定了違約金比例的,即可按該比例直接計算出違約金的數(shù)額。如《工礦產(chǎn)品購銷合同條例》第35條第5項規(guī)定,逾期交貨的,應比照中國人民銀行有關延期付款的規(guī)定,按逾期交貨總值計算,向需方償付逾期交貨的違約金。這里明確規(guī)定了延期交貨的違約金比例為每日萬分之三。再如,《加工承攬合同條例》第21條第4項規(guī)定,逾期交付定作物,應當按照合同規(guī)定,向定作方償付違約金。以酬金計算的,每逾期一天,按逾期交付部分的酬金總額的千分之一償付違約金。由此可見,延期履行合同的法定違約金的計算標準是固定的。各種滯期費、滯納金等適用如上規(guī)定。
(2)有關法規(guī)只規(guī)定了違約金一定比例范圍。這需要通過受理案件的人民法院或合同仲裁機關確定一定的比率,才能計算出違約金的數(shù)額。如《工礦產(chǎn)品購銷合同條例》第35條第1項規(guī)定,供方不能交貨的,應向需方償付違約金。通用產(chǎn)品的違約金為不能交貨部分貨款總值的百分之一至百分之五。一般來講,不履行或不完全履行合同的法定違約金為一定的比例范圍。
2、約定違約金
違約金是由當事人約定的,為約定違約金。約定違約金是一種合同關系,稱違約金合同。這種合同屬從合同。主合同無效,違約金合同無效。違約金合同是諾成合同,與定金合同不同,不以預先給付為成立要件。約定違約金又是一種附條件合同,通常,違約行為發(fā)生,違約金合同生效;違約行為不發(fā)生,違約金合同不生效。
違約的種類繁多,違約金合同則有概括性和具體性之分。概括性違約金合同,指當事人對違約行為不做具體區(qū)分,概括約定凡違約即支付違約金。具體性違約金合同,指當事人針對不同的違約行為所約定的違約金,如約定根本違約違約金、債務不履行違約金、債務部分履行違約金、債務遲延履行違約金。懲罰性與賠償性違約金
懲罰性違約金。懲罰性違約金,是固有意義上的違約金,又稱違約罰。此種違約金于違約時,債務人除須支付違約金外,其他因債之關系所應負的一切責任,均不因之而受影響。債權(quán)人除得請求違約金外,還可以請求債務履行或者不履行所生之損害賠償。
賠償性違約金。賠償性違約金,是當事人雙方預先估計的損害賠償總額,又叫做損害賠償額的預定。由于債權(quán)人于對方違約而請求損害賠償時,須證明損害及因果關系。而此類舉證,不但困難,且易產(chǎn)生糾紛,因而當事人為避免上述困難及糾紛,預先約定損害賠償數(shù)額或者其計算方法,不失為良策,一方面可以激勵債務人履行債務,另一方面,如發(fā)生違約,則其責任承擔簡單明了。此種損害賠償?shù)念A定,也是一種違約金。此種違約金,如相當于履行之替代,則請求此種違約金之后,便不能夠再請求債務履行或者不履行的損害賠償。
我國《合同法》第114條規(guī)定的違約金,屬于賠償性違約金。如此解釋,并不等于否定懲罰性違約金在我國法上的地位。由于《合同法》奉行自愿原則(第4條),當事人仍然可以明確約定懲罰性違約金,只要此種條款不違反法律的強制性規(guī)定,便仍然有效。當然,如果當事人的約定不明確,原則上推定為賠償性違約金。
賠償性違約金作為賠償損失額的預定,雖然不要求其數(shù)額與損失額完全一致,但也不宜使兩者相差懸殊,否則,會使違約金責任與賠償損失的一致性減弱乃至喪失,而使兩者的差別性較大,以致成為完全不同的東西。因此,違約金的數(shù)額過高或者過低時允許調(diào)整是適宜的。在這,違約金的數(shù)額與損失額應大體一致,這是商品交換的等價原則的要求在法律責任上的反映,是合同正義的內(nèi)容之一,是合同法追求的理想之一。既然如此,違約金的數(shù)額過高或者過低時予以調(diào)整,就其根據(jù)。
(1)違約金高低的比較標準?!逗贤ā返?14條所規(guī)定的比較標準,是因違約“造成的損失”。
(2)違約金的增加。賠償性違約金既屬損害賠償額的預訂,理應是在充分估計因違約所會造成的實際損失的基礎上確定的。如果違約金低于因違約造成的實際損失,該違約金在實際效果上就相當于限責條款。
(3)違約金的適當減少。約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。
綜合上面所說的,違約金一般是用于一方違反了合同所要賠償?shù)馁M用,一般違約金在結(jié)算的時候就要和雙方協(xié)商進行計算出來,如果已經(jīng)結(jié)算卻沒有扣違約金的話,那么對于自己來說是很不利的,所以,對于違約金一定要提前的協(xié)商避免之后引起糾紛。
違約金的比例一般是多少
買房違約金賠償標準是什么?
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簡介:
畢業(yè)于中國政法大學,十余年法律工作經(jīng)驗,經(jīng)手各類案件幾千件。尤其擅長合同糾紛、侵權(quán)、著作權(quán)、商標權(quán)、不正當競爭、涉及互聯(lián)網(wǎng)的糾紛。 曾任職全球頂級互聯(lián)網(wǎng)公司法律顧問,目前就職于中國綜合實力排名第一的盈科律師事務所,中華全國律師協(xié)會、北京律師協(xié)會會員,民商事和知識產(chǎn)權(quán)專家級律師。
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