交通銀行浦東支行A以**浦東物資總公司B因借債合同一案。由上海第一中院判決生效，判決B償還A992萬元，由于B無財(cái)產(chǎn)為借口而執(zhí)行中止，A發(fā)現(xiàn)**外貿(mào)投資公司C系B的全資子公司并對(duì)B負(fù)2690萬元債務(wù)，而B總怠于行使到期債務(wù)權(quán)而影響其債權(quán)實(shí)現(xiàn)，故代位起訴C要求償還992萬元，經(jīng)審理法院認(rèn)為代位權(quán)成立，判C直接償清A992萬元，C不服上述，二審法院于2001年6月28號(hào)維持原判，后A向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，2001年6月26日，B因資不抵債而被浦東新區(qū)法院宣告破產(chǎn)，其后B的管理員向法院申請(qǐng)暫緩執(zhí)行申請(qǐng)。

問1：何為代位權(quán)?問2：在B破產(chǎn)情況下，A的代位權(quán)是否應(yīng)受理，管理員的申請(qǐng)是否支持?理由是什么?

最佳答案

1.代位權(quán)——指債務(wù)人怠于行駛對(duì)第三人享有的權(quán)利而危機(jī)債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人可以以自己的名字代為行使債務(wù)人對(duì)第三人的權(quán)利，以保全其債權(quán)。

2.在A申請(qǐng)破產(chǎn)的情況下，代位權(quán)仍然可以行使。代位權(quán)的要件如下：

①須債權(quán)人怠于行使權(quán)利(債務(wù)人僅可通過想第三人提起訴訟和仲裁，來證明自己沒有怠于行使)

②須債務(wù)人有保全其債權(quán)的必要(特定物債權(quán)不限于債務(wù)人無清償能力)

③須債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的債務(wù)履行已陷入遲延(提前行使的例外有：a.附條件的債權(quán)、b.因時(shí)效完成或債務(wù)人申請(qǐng)破產(chǎn))

④須債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。(如：債權(quán)依法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓等)

本案中，B雖然破產(chǎn)，但其與C的關(guān)系是母公司和子公司的關(guān)系。子公司具有獨(dú)立的法人地位(區(qū)別于總公司和分公司。分公司沒有獨(dú)立的法人地位，其從屬于總公司)。二審法院判決A行使代位權(quán)的時(shí)間在B申請(qǐng)破產(chǎn)之前，意味著B的破產(chǎn)與C徑直向A履行債務(wù)沒有必然聯(lián)系。B不能給予破產(chǎn)申請(qǐng)暫緩執(zhí)行。

因此，A的代位權(quán)應(yīng)當(dāng)予以受理并給予支持。