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寧波
代位訴權(quán)與一般訴權(quán)有何種區(qū)別
訴權(quán)是法律所保障的進入訴訟程序以保護自己的權(quán)利。世界各國民訴法對訴權(quán)均沒有限制，對訴權(quán)的保障也體現(xiàn)了一種訴訟人權(quán)。但對于是否需要對債權(quán)人行使代位訴權(quán)予以一定的限制，學(xué)者們可能有不同的意見。持肯定意見的人認為，債權(quán)人的代位訴權(quán)是一種法定的間接訴權(quán)，與一般直接訴權(quán)還是有一定的差別。如果允許債權(quán)人任意對與其無直接利害關(guān)系的次債務(wù)人提起訴訟，使次債務(wù)人隨意遭受訟累，對次債務(wù)人是非常不公平的。因此，債權(quán)人提起代位訴訟，必須提供確切證據(jù)證明下列事實：債權(quán)人對于債務(wù)人的債權(quán)確實存在，債務(wù)人怠于行使對次債務(wù)人的債權(quán)且對債權(quán)人造成了損害，債權(quán)人代位行使的權(quán)利不專屬于債務(wù)人的權(quán)利。對代位訴訟權(quán)進行限制的依據(jù)是次債務(wù)人與債權(quán)人應(yīng)當?shù)玫酵鹊谋Ｗo，如果只偏重于對債權(quán)人的保護，難免會現(xiàn)對代位訴權(quán)的濫用，對與債權(quán)人無直接利害關(guān)系的次債務(wù)人是不公平的。持反對意見的人則認為既然同為訴權(quán)，就應(yīng)平等對待，就一般訴權(quán)來說也存在濫用的問題，對濫用訴權(quán)的制裁已刻不容緩，不應(yīng)以訴權(quán)濫用來限制當事人的訴權(quán)，否則將使代位訴權(quán)流于形式，這在一般訴權(quán)已有前車之鑒。
筆者傾向于后一種觀點。前一種觀點所主張的起訴條件是不符合訴訟邏輯的，這些問題是法院在審理過程中應(yīng)查明的，并且在判決理由或判決中都要做出判斷，法院對此進行判斷的目的在于明確債權(quán)人是否享有代位權(quán)，這構(gòu)成實體審理的一部分。因此將此列為訴權(quán)的條件是不合理的，是對訴權(quán)的不當限制。限制訴權(quán)的弊端是顯而易見的，“告狀難”正是限制訴權(quán)、不尊重訴權(quán)的惡果。
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