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本人的職業(yè)橫跨武術(shù)和法律兩專業(yè),不是職業(yè)警察。
希望大家拍磚!
一、正當防衛(wèi)概述
根據(jù)刑法第20條的規(guī)定,正當防衛(wèi),是指為了保護國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)何其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害,采取對不法侵害人造成或者可能造成損害的方法,制止不法侵害的行為。
正當防衛(wèi)分為兩種:一般正當防衛(wèi)(刑法第20條第1款)與特殊正當防衛(wèi)(刑法第20條第3款)。后者是針對正在進行的嚴重危及人身安全的暴力犯罪所進行的防衛(wèi),不存在防衛(wèi)過當?shù)膯栴};前者是針對正在進行的其他不法侵害所進行的防衛(wèi),具有防衛(wèi)限度因而存在防衛(wèi)過當?shù)膯栴}。
一、一般正當防衛(wèi)
(一)一般正當防衛(wèi)的條件
公民在進行正當防衛(wèi)的時候,不得不當?shù)負p害其他法益,否則就會造成新的不法侵害。因此,實施正當防衛(wèi)必須符合一定條件。
1、必須存在現(xiàn)實的不法侵害行為
正當防衛(wèi)是制止正在進行的不法侵害、保護法益的行為,理所當然以存在現(xiàn)實的不法侵害為前提。因此,現(xiàn)實的不法侵害,是正當防衛(wèi)的起因條件。
“不法侵害”的“不法”即違法法律,但刑法理論上對不法侵害的范圍存在不同認識。
刑法使用了“不法”一詞,而沒有使用“犯罪”概念,表明對其他違法行為可以進行防衛(wèi)。其次,并非對任何違法犯罪行為都可以進行防衛(wèi),只是對那些具有進攻性、破壞性、緊迫性的不法侵害,在采取正當防衛(wèi)可以減輕或者避免危害結(jié)果的情況下,才宜進行正當防衛(wèi)。例如,假冒注冊商標罪、重婚罪、賄賂罪等雖然是犯罪行為,卻不能對之進行正當防衛(wèi)。
不法侵害不限于故意不法侵害,對于過失不法侵害,符合其他條件的,也可以進行正當防衛(wèi)。表面上看,過失行為只有實際造成了危害結(jié)果時才成立犯罪,過失犯罪成立之時,也是不法侵害結(jié)束之時,似乎不能對其進行正當防衛(wèi)。然而,事實上,過失犯罪也有實行行為,實行行為與結(jié)果的發(fā)生之間會有時間上的間隔;雖然行為人在實施過失行為時沒有預(yù)見結(jié)果發(fā)生或者雖然已經(jīng)預(yù)見但輕信能夠避免,但有些過失行為本身即在客觀上包含著造成危害結(jié)果的極大可能性萇至必然性。在這種情況下,沒有理由禁止正當防衛(wèi)。不法侵害不限于作為的不法侵害。對于不作為的不法侵害,如果只能由不作為人履行義務(wù),需要進行正當防衛(wèi)的,也可以進行正當防衛(wèi)。
對于沒有達到法定年齡、不具有辨認控制自己行為能力的人的侵害,能否實施正當防衛(wèi),是頗有爭議的問題。由于刑法規(guī)定對不法行為可以進行正當防衛(wèi),故對于沒有達到法定年齡、不具有辨認控制能力的人的客觀侵害行為,完全可以進行正當防衛(wèi)。我國刑法也規(guī)定對不法侵害可以進行正當防衛(wèi),但我國的犯罪論體系導(dǎo)致不法侵害只能是達到法定年齡、具有辨認控制能力的人在罪過或過錯心理支配下實施的不法侵害。然而,如果說被侵害人在面臨客觀侵害時,只能退避不能防衛(wèi),則違反正當防衛(wèi)的本旨;如果說對沒有達到法定年齡、不具有辨認控制能力的人的侵害行為,可以進行正當防衛(wèi),則似乎與我國通行的主客觀相統(tǒng)一的違法性觀念不相符合;如果說對沒有達到法定年齡、不具有辨認控制能力的人的侵害,在不知道侵害入的身份或者不得已的情況下進行反擊的,應(yīng)當認定為正當防衛(wèi),則仍然意味著對客觀的侵害行為可以進行。
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