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在債權(quán)債務關(guān)系中，為了保證債權(quán)的履行，不少債權(quán)人都會要求債務人提供擔保。其中，抵押就是最常見的一種擔保方式。那么，在債務履行中，債權(quán)人放棄抵押擔保可以么？律霸小編將在下文中為您解答。

一、抵押

抵押，是指抵押人和債權(quán)人以書面形式訂立約定，不轉(zhuǎn)移抵押財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保。當債務人不履行債務時，債權(quán)人有權(quán)依法以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。

(一)抵押人和抵押權(quán)人應當以書面形式訂立抵押合同。《擔保法》第38條;“抵押人和抵押權(quán)人應當以書面形式訂立抵押合同”。

(二)抵押不轉(zhuǎn)移抵押財產(chǎn)的占有?！稉７ā返?3條;“本法所稱抵押，是指債務人或者第三人不轉(zhuǎn)移對本法第三十四條所列財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保。債務人不履行債務時，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償”。

(三)當債務人不履行債務時，債權(quán)人有權(quán)依法以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。

二、債權(quán)人放棄抵押擔保的后果

1、因主債權(quán)的消滅而消滅。擔保物權(quán)是從屬于主債權(quán)的權(quán)利，主債權(quán)消滅的，擔保物權(quán)也隨之消滅。這里的“主債權(quán)消滅”是指主債權(quán)的全部消滅，根據(jù)擔保物權(quán)的不可分性，主債權(quán)的部分消滅，擔保物權(quán)仍然存在，擔保財產(chǎn)仍然擔保剩余的債權(quán)，直到債務人履行全部債務時為止。

此外，這里的“主債權(quán)消滅”指客觀效果，與因誰的清償而導致“主債權(quán)消滅”無關(guān)。也就是說，債務人自己清償債務的，擔保物權(quán)消滅;第三人代債務人清償債務導致主債權(quán)消滅的，擔保物權(quán)也消滅。

2、擔保物權(quán)實現(xiàn)導致?lián)Ｎ餀?quán)消滅?！皳Ｎ餀?quán)實現(xiàn)”指債務人到期不履行債務時，債權(quán)人與擔保人約定折價實現(xiàn)自己的債權(quán)或者拍賣、變賣擔保財產(chǎn)，以拍賣、變賣擔保財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。擔保物權(quán)是為擔保債權(quán)而設(shè)定的，擔保物權(quán)實現(xiàn)就意味著擔保物權(quán)人權(quán)利的實現(xiàn)，擔保物權(quán)自然就歸于消滅。

但是需要強調(diào)的是，擔保物權(quán)一旦實現(xiàn)，無論其所擔保的債權(quán)是否全部清償，擔保物權(quán)都消滅。根據(jù)本法第198條、第22l條、第238條的規(guī)定，擔保物權(quán)實現(xiàn)后，未受清償?shù)膫鶛?quán)部分可以要求債務人清償，但這部分債權(quán)已無擔保物權(quán)。

3、債權(quán)人放棄擔保物權(quán)導致?lián)Ｎ餀?quán)消滅。這里的“放棄”是指債權(quán)人的明示放棄，明示放棄主要包括兩種情形：一是債權(quán)人用書面的形式明確表示放棄擔保物權(quán)，例如，債權(quán)人與債務人或者提供擔保的第三人以簽訂協(xié)議的方式同意放棄擔保物權(quán)。二是債權(quán)人以行為放棄。例如，因債權(quán)人自己的行為導致?lián)Ｘ敭a(chǎn)毀損、滅失的，視為債權(quán)人放棄了擔保物權(quán)。

在立法中，對是否規(guī)定債權(quán)人放棄擔保物權(quán)導致?lián)Ｎ餀?quán)消滅曾有不同意見。從國外的立法例看，對這一問題的處理確實有兩種不同的做法，有376的國家承認所有人抵押，如德國規(guī)定，放棄抵押權(quán)的，抵押權(quán)不消滅，抵押權(quán)歸所有人享有;也有的國家規(guī)定，放棄擔保物權(quán)導致?lián)Ｎ餀?quán)消滅。我們認為，承認所有人抵押實際承認了抵押權(quán)的獨立性.這與本法規(guī)定的擔保物權(quán)的從屬性相違背，所以本法采納了后一種做法。

4、法律規(guī)定的其他導致?lián)Ｎ餀?quán)消滅的情形。這是一個兜底性條款，主要是指本法的其他條款或者其他法律規(guī)定的擔保物權(quán)消滅的特殊情形或者專屬于某一類擔保物權(quán)的消滅原因，例如，本法第240條規(guī)定，留置權(quán)人對留置財產(chǎn)喪失占有或者留置權(quán)人接受債務人另行提供擔保的，留置權(quán)消滅。這就是留置權(quán)消滅的特殊原因。

三、債權(quán)人放棄物的擔保后保證人責任的承擔

1、法律規(guī)定

根據(jù)擔保法的規(guī)定，同一債權(quán)既有保證又有物的擔保，債權(quán)人放棄物的擔保的，保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責任。

最高人民法院關(guān)于擔保法的司法解釋中對擔保法的規(guī)定作了一定的限制，明確只有在債權(quán)人放棄屬于債務人自己的抵押權(quán)的情況下才能適用保證人免除保證責任的規(guī)定。

2、后果

其理由是在第三人提供擔保物的情況下，物的擔保和人的擔保處于同等的地位，債權(quán)人有選擇行使擔保物權(quán)還是保證債權(quán)的權(quán)利，當事人沒有特別約定的，兩者都有清償?shù)呢熑巍鶛?quán)人放棄擔保物權(quán)對保證人并無實際影響。

而當擔保物權(quán)為債務人所提供時，情況則有所不同，保證人只對物的擔保以外的債權(quán)承擔保證責任，如果債權(quán)人放棄物的擔保，使債務人本來就用來清償債務的財產(chǎn)不用于清償，勢必加大了保證人的責任。

因此，保證人應當在其放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責任。

綜上所述，債權(quán)人放棄抵押擔保是可以的。當債權(quán)人放棄抵押擔保時，擔保法律關(guān)系也就隨之消滅，但是主債權(quán)債務關(guān)系仍然是存在的，仍然需要履行。但是值得注意的是，當債權(quán)人放棄抵押擔保并且是在共同擔?；蛘呤潜ＷC關(guān)系中，相應的保證人或者物上保證人的擔保責任是會相應免除的。總的來說，在共同擔保中，債權(quán)人放棄抵押擔保涉及的主體較多，關(guān)系也比較復雜。更多相關(guān)知識您可以咨詢律霸日照律師。

簡述如何區(qū)別抵押和質(zhì)押

抵押合同無效的情形包括哪些

質(zhì)押和抵押的區(qū)別有哪些？