一、擔(dān)保權(quán)不動產(chǎn)登記的程序是怎么樣的?
不動產(chǎn)擔(dān)保的登記,一般需要經(jīng)過以下四個步驟:一是申請;二是審查;三是公告;四是登記。
(1)申請
由于不動產(chǎn)擔(dān)保權(quán)屬私權(quán),各國立法均規(guī)定,無論是不動產(chǎn)擔(dān)保的設(shè)立登記、變更登記、涂銷登記,還是順位登記、預(yù)登記等,都必須由當(dāng)事人向登記機關(guān)提出申請,登記機關(guān)不得依職權(quán)為之。如《法國民法典》第2146條規(guī)定:“不動產(chǎn)優(yōu)先權(quán)和抵押權(quán)的登記,應(yīng)當(dāng)在財產(chǎn)所在地的登記機關(guān)進行……在任何場合,登記員均不得依職權(quán)進行登記……”對此,《德國民法典》第873—899條、《瑞士民法典》第963條和《日本不動產(chǎn)登記法》第25條等均有類似的規(guī)定。在登記申請問題上,各國立法的差異主要表現(xiàn)為兩點:
一是需要提交的申請材料不同。一般而言,不動產(chǎn)擔(dān)保申請登記,需要提交給登記機關(guān)的申請材料主要包括:申請書、被擔(dān)保債權(quán)合同、擔(dān)保合同、擔(dān)保物權(quán)屬證書、代為登記的授權(quán)委托書等。但在大陸法國家,有的承認法定不動產(chǎn)擔(dān)保,有的則不承認。承認法定不動產(chǎn)擔(dān)保的國家規(guī)定,法定不動產(chǎn)擔(dān)保要想具有對抗第三人的效力,非得辦理登記不可。而在登記申請?zhí)峤坏牟牧现?,法院具有?zhí)行力的生效判決是不可缺少的。
此外,在主張擔(dān)保物權(quán)獨立性的國家,不為任何債權(quán)提供擔(dān)保的土地債務(wù)、定期土地債務(wù)的登記申請,就不會要求提交被擔(dān)保債權(quán)的有關(guān)材料。
二是申請的前提條件不同。在德國法上,由于其抵押權(quán)均為約定擔(dān)保,無論是保全抵押還是流通抵押,其設(shè)立都必須符合民法典第873條規(guī)定的物權(quán)設(shè)立原則,即“合意 登記”的原則。因而,抵押當(dāng)事人的合意,是申請登記的前提條件。而在承認法定抵押權(quán)的法國,只要有法院的生效裁判,便可作為申請法定抵押權(quán)登記的依據(jù),無須當(dāng)事人之間的合意。
(2)審查
各國立法均規(guī)定,登記機關(guān)接到當(dāng)事人的申請書后,應(yīng)當(dāng)在法定的期間內(nèi),對當(dāng)事人提交的申請材料進行審查。但如何審查?各國立法主張不一。大體來說,有兩種做法:
一是實質(zhì)審查主義。即登記機關(guān)在進行登記前,對申請材料中申請登記的不動產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)是否存在、形成過程,以及登記權(quán)利人與真實權(quán)利人是否相符等,進行全面審查!,并依據(jù)審查結(jié)果來決定是否予以辦理不動產(chǎn)擔(dān)保登記。如果因登記機關(guān)的審查疏忽,造成登記簿上記載的權(quán)利與該權(quán)利的現(xiàn)實狀態(tài)不符的,登記機關(guān)對由此產(chǎn)生的損害應(yīng)當(dāng)承擔(dān)國家賠償責(zé)任。實質(zhì)審查主義的最大特點就是:登記機關(guān)不局限于對書面申請材料審查,而且對不動產(chǎn)擔(dān)保的真實狀況進行審查,這樣,立法就必須賦予登記機關(guān)以調(diào)查權(quán)。同時,登記機關(guān)審查權(quán)的行使與登記錯誤的國家賠償責(zé)任緊密聯(lián)系在一起,只要出現(xiàn)登記錯誤,登記機關(guān)就必須對由此造成的損害承擔(dān)賠償責(zé)任。德國在民法典頒布之前曾實行實質(zhì)審查制度,但在民法典中,實質(zhì)審查制度被廢除
二是形式審查主義。即登記機關(guān)對不動產(chǎn)擔(dān)保在進行登記前,僅對當(dāng)事人提供的有關(guān)書面材料和當(dāng)事人的陳述進行表面審查,至于不動產(chǎn)擔(dān)保的變動過程與登記之狀態(tài)是否相符,登記機關(guān)不負調(diào)查職責(zé)。當(dāng)不動產(chǎn)擔(dān)保的真實情況與登記狀況不符,而登記機關(guān)對此無過錯時,對錯誤登記造成的損害,登記機關(guān)不承擔(dān)賠償責(zé)任。日、法等國采此立法主張。
應(yīng)當(dāng)說實質(zhì)審查主義與形式審查主義既有相同點,也有不同點。相同點就在于:登記機關(guān)對當(dāng)事人提交的書面材料都必須進行審查;由于審查疏忽,造成錯誤登記的,登記機關(guān)都必須對由此產(chǎn)生的損害承擔(dān)國家賠償責(zé)任。
不同點則在于:形式審查主義的立法,僅要求登記機關(guān)對因登記錯誤而遭受損害的人負過失責(zé)任。換言之,在錯誤是由于登記機關(guān)過失行為造成時,登記機關(guān)才承擔(dān)責(zé)任。其承擔(dān)責(zé)任的條件是:
①登記機關(guān)的登記記載發(fā)生錯漏。
②登記機關(guān)對錯漏登記存在過失。
③請求賠償?shù)氖芎θ?,只限于?dāng)事人本人。
④當(dāng)事人確因登記機關(guān)的錯漏登記受到了損害。對于不符合上述條件的,諸如申請人通過偽造有關(guān)文書,騙取登記機關(guān)的信任而進行不動產(chǎn)擔(dān)保登記的;由于不可抗力因素造成登記文書毀損、丟失而使權(quán)利人的權(quán)利受到損害的;由于申請人本人的原因,造成錯漏登記的;因錯漏登記給當(dāng)事人以外的第三人造成損害的等,登記機關(guān)均不承擔(dān)賠償責(zé)任。由此可見,在形式審查主義立法例下,登記機關(guān)的責(zé)任范圍是非常有限的。
實質(zhì)審查主義的立法,不僅要求對書面材料的形式是否符合登記法的要求進行審查,而且要求對書面材料反映的權(quán)利狀況是否與權(quán)利的真實狀況相符進行審查。這樣,只要出現(xiàn)登記簿上記載的權(quán)利狀況與真實權(quán)利狀況不符,不管是何種原因造成的,都可以推定登記機關(guān)有過錯,登記機關(guān)必須對由此造成的損害承擔(dān)賠償責(zé)任。因此,登記機關(guān)的責(zé)任范圍很大。
(3)公告
不動產(chǎn)擔(dān)保登記前,是否需要進行公告?各國立法對此態(tài)度不一?!度鹗棵穹ǖ洹返?70條規(guī)定,在合理的期限內(nèi),州應(yīng)公布不動產(chǎn)事宜,公布的內(nèi)容主要是當(dāng)事人申請登記的事項。但其他國家的民法典或不動產(chǎn)登記法對公告問題卻未作規(guī)定。
(4)登記
無論是采登記要件主義,還是采登記對抗主義,各國立法均規(guī)定不動產(chǎn)擔(dān)保的變動應(yīng)當(dāng)?shù)怯洠徊贿^登記的效力不同而已。除登記內(nèi)容外,許多國家的不動產(chǎn)登記法還對登記簿的紙張、不動產(chǎn)擔(dān)保登記的位置,登記字跡的涂改乃至登記官員的選任與回避等問題均作了詳細的規(guī)定。
綜合上面所說的,不動產(chǎn)一般是必須要進行擔(dān)保登記的,這也是為了保障雙方易的安全性,而且也不讓對方受到損害,因此在登記的時候就要按照法律規(guī)定的條款來,只要的有的流程合理、合法,那么就可以登記成功,利用法律來做好保護的措施。
不動產(chǎn)登記暫行條例出臺過程
不動產(chǎn)登記暫行條例全文
不動產(chǎn)登記
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