一、商業(yè)犯罪的概念和構(gòu)成要件（一）商業(yè)犯罪的概念英語中的“businesscrime”一詞，目前在我國有譯為“經(jīng)濟(jì)犯罪”的，同“economiccrime”；[注釋]有譯為“商業(yè)犯罪”，同“crimeinbusiness”。[注釋]還有的將“commercialcrime”譯為“商業(yè)上的犯罪”。[注釋]目前在外國刑法中除了意大利刑法中使用過“商業(yè)犯罪”一詞外，其他國家和地區(qū)的刑法中很少使用“商業(yè)犯罪”。在意大利刑法中出現(xiàn)過“商業(yè)犯罪”的規(guī)定，如《各國刑法審編》中載的意大利刑法第八章“關(guān)于工、商經(jīng)濟(jì)之犯罪”第二節(jié)即為“有關(guān)商業(yè)之罪”，但該節(jié)并未明確規(guī)定何為商業(yè)犯罪，而只是規(guī)定商業(yè)犯罪包括妨害工商業(yè)自由罪、詐術(shù)侵害本國工業(yè)罪、商業(yè)活動時之欺詐罪、販賣不純潔之食品罪、販賣錯誤標(biāo)記之產(chǎn)品罪。從國外刑法學(xué)理論來看，在法國刑法學(xué)中，出現(xiàn)過許多特別的分支，例如商事刑法、經(jīng)濟(jì)刑法、證券刑法、勞動刑法、公司刑法、稅收刑法等等。[注釋]在意大利刑法學(xué)中也存在商業(yè)刑法的概念。如有人認(rèn)為，民法典和破產(chǎn)法中有關(guān)公司和破產(chǎn)的犯罪的規(guī)定，把二者結(jié)合起來就是商業(yè)刑法的研究對象。但不能把商業(yè)刑法視為一個獨立的法律部門，因為它只是刑法的一個組成部分。[注釋]因此雖然在外國的個別刑法中有商業(yè)犯罪一詞，但是對什么是商業(yè)犯罪卻沒有明確的界定，在外國刑法學(xué)中雖然有商業(yè)刑法、商事刑法的概念，但其范圍又難以確定。同樣我國臺灣刑法學(xué)者林*田認(rèn)為：商事刑法系指規(guī)定動產(chǎn)擔(dān)保交易法、違反糧食管理治罪條例、商業(yè)會計法、商品檢驗法、食品衛(wèi)生管理法、藥物藥商管理法、農(nóng)藥管理法、化妝品衛(wèi)生管理條例等與商事有關(guān)之經(jīng)濟(jì)刑法，并認(rèn)為它共包括34種具體的罪和刑。[注釋]?從商業(yè)犯罪的具體概念來看，目前我國刑法學(xué)界有人認(rèn)為：“通俗地講，商業(yè)犯罪即指在商業(yè)活動中發(fā)生的犯罪。其共同特征是：（1）該犯罪發(fā)生在商品生產(chǎn)和交換過程中，與商品生產(chǎn)和交換存在直接或間接的關(guān)系；（2）該犯罪一般都有牟利動機(jī)或涉及經(jīng)濟(jì)上的利益；（3）該犯罪主體大部分具有合法身份，有的是受過教育、有一定的社會地位、握有一定權(quán)力的體面人，屬于所謂的‘白領(lǐng)犯罪’；有的是依法建立的公司、企業(yè)，即所謂‘法人犯罪’”。[注釋]顯然這一觀點不僅概念較為模糊，而且何為商業(yè)活動、范圍如何界定、商業(yè)活動包不包括商業(yè)服務(wù)等問題在其中都未得到解決。?我們認(rèn)為，商業(yè)犯罪是指商事主體在從事商品生產(chǎn)、交換過程中或者從事商業(yè)服務(wù)過程中，實施的危害社會的、違反刑法的、應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任的營利行為。它具有危害性、違法性、有責(zé)性、營利性四個基本特征。由于商業(yè)是指一個行業(yè)、系統(tǒng)、領(lǐng)域，因而商業(yè)犯罪也僅是指行業(yè)犯罪、系統(tǒng)犯罪；又由于商業(yè)犯罪的認(rèn)定主要是以一國的商事法律和刑事法律為依據(jù)的，因而商業(yè)犯罪又屬于法定犯、行政犯。?（二）商業(yè)犯罪的構(gòu)成要件1.商業(yè)犯罪的主體。犯罪的主體是指實施了一定的危害行為，并依法應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任的自然人和單位。商業(yè)犯罪的主體是商事主體，即依法從事工商業(yè)生產(chǎn)、經(jīng)營活動和服務(wù)活動的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織和個人。因而其犯罪主體和一般屬于特殊主體。這里的法人是指公司、企業(yè)和其他的法人經(jīng)濟(jì)組織，其他經(jīng)濟(jì)組織是指依法設(shè)立的從事生產(chǎn)經(jīng)營或者服務(wù)活動的非法人組織。這里的個人主要是從事生產(chǎn)經(jīng)營或者服務(wù)活動的個體工商戶和其他從業(yè)人員。故從理論上和司法上看，商業(yè)犯罪大多屬于“白領(lǐng)犯罪”。?2.犯罪的主觀方面。犯罪的主觀方面是指行為人對其實施的危害行為在主觀上所具有心理態(tài)度。商業(yè)犯罪的主觀方面為故意，并且具有非法營利即謀取非法商業(yè)利益的目的。因而商業(yè)犯罪是謀取非法商業(yè)利益的故意犯罪。至于商業(yè)失職行為，如徇私舞弊致公司企業(yè)破產(chǎn)虧損、商貿(mào)合同失職、出具重大失實的中介證明文件、工程重大安全事故等構(gòu)成的犯罪是不是商業(yè)犯罪。筆者認(rèn)為，它們與商事主體的營利行為相距甚遠(yuǎn)，因而不能將其歸結(jié)為商業(yè)犯罪。但它們屬于過失經(jīng)濟(jì)犯罪。?