以我國商標法所規(guī)定的注冊主義原則為前提，可以對商標進行分類，從以下幾個層次進行考量：

1.未注冊商標的保護

未注冊商標是指未經(jīng)國家商標局核準注冊登記而投放市場使用的商標。未注冊商標有合法未注冊商標與非法未注冊商標之分。下面將合法未注冊商標分為未注冊普通商標、未注冊知名商標和未注冊馳名商標來討論。

(1)未注冊普通商標的保護

按照《反不正當競爭法》第5條第2款之規(guī)定，其所保護的未注冊商標須“特有”，即應(yīng)具有一定的顯著性，或在其所用商品與服務(wù)的相關(guān)范圍內(nèi)為相關(guān)消費者所知悉?？梢姡醋云胀ㄉ虡瞬皇芊床徽敻偁幏ūＷo。在實踐中，反不正當競爭法給予未注冊商標保護一般應(yīng)考察其獨特性和市場影響力兩個方面。是否存在混同或混同之虞也是判斷是否構(gòu)成不正當競爭的重要標準。雖然反不正當競爭法可以給商標法提供兜底保護，但若不加限制地通過反不正當競爭法保護未注冊普通商標，將從根本上動搖商標權(quán)取得所遵循的注冊主義基石，也有悖于反不正當競爭法制止利用知名標記從事不正當競爭的主旨，所以立法上沒有規(guī)定。

(2)未注冊知名商標的保護

主要體現(xiàn)在對商業(yè)標記混同行為的規(guī)制。我國關(guān)于未注冊知名商標的提法源于《反不正當競爭法》第5條第2款的規(guī)定，禁止“擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝璜，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品”。在我國，未注冊商標權(quán)是商標法外的法律上的權(quán)利。反不正當競爭法第5條第2款對知名商品的標識的保護性的規(guī)定實際上就是把未注冊商標納入其保護范圍，將法律對知名商標的保護范圍擴大到未注冊商標上。

(3)未注冊馳名商標的保護

依我國《馳名商標的認定和保護規(guī)定》第2條的規(guī)定，馳名商標是指在我國為相關(guān)公眾廣為知曉并享有較高聲譽的商標。其認定標準比知名商標更為嚴格。我國商標法對注冊馳名商標的反混同保護已經(jīng)有規(guī)定，但反向假冒未注冊馳名商標的行為還沒有規(guī)定。今后可以考慮立法將與該馳名商標不相同或者不類似商品上使用未注冊馳名商標，并有混同之虞的間接混同行為，由反不正當競爭法規(guī)制。

2.注冊商標的保護

一般來說，只要是注冊商標，無論其知名與否，都主要由商標法保護。反不正當競爭法僅在產(chǎn)生混同或混同之虞等特定情況下適用，一般適用最多的是對馳名注冊商標的反淡化保護。

我國《反不正當競爭法》第5條規(guī)定：“經(jīng)營者不得采用下列不正當手段從事市場交易，損害競爭對手：(一)假冒他人的注冊商標?！笨梢钥闯?，這條規(guī)定把對商標的競爭法保護僅限于防止混淆這一功能上，與商標法的立法功能又發(fā)生了一定的重合。單純的重疊、雷同，只能降低這一立法獨立存在的價值和意義，實為資源的浪費。筆者認為，應(yīng)進一步完善《反不正當競爭法》，加強對馳名商標的反淡化保護。在立法目的上，《反不正當競爭法》對商標的保護應(yīng)側(cè)重于維護商標長期以來形成的傷愈在市場競爭中的信號作用。也就是說，要側(cè)重于維護商標的商譽、社會吸引力和商標的資產(chǎn)價值不受損毀，防范他人搭便車誘發(fā)不誠實行為和不公平競爭。

因此，在立法保護上應(yīng)以商標是否“知名”或“馳名”為前提，而不應(yīng)以是否注冊為要件。與此相適應(yīng)，在功能上，《反不正當競爭法》對商標的保護不應(yīng)當只停留于“競爭關(guān)系”，而應(yīng)將其調(diào)整范圍擴大到非競爭關(guān)系以及一些非商業(yè)使用上，對商標的保護應(yīng)在制止混淆的基礎(chǔ)上，進一步制止聯(lián)想。也就是說，反不正當競爭法對馳名商標的保護應(yīng)發(fā)揮其防混淆和反淡化之雙重功能。