我們國家對于公司方面有非常多的規(guī)定，因?yàn)楝F(xiàn)在的公司也非常的多，所以我們國家對于公司方面的規(guī)定還是非常的嚴(yán)格的。今天我們就來說說違反公司法148條會有什么處罰，第148條到底是什么意思。其實(shí)就是關(guān)于董事會和高管的一系列問題。

這一條是對公司董事、高管誠信(忠誠)義務(wù)的規(guī)定，各國公司法都有類似規(guī)定。之所以這樣規(guī)定是因?yàn)槎?、高管的身份特殊，很容易被利用為自己或者他人謀求本應(yīng)屬于公司的利益，或者損害公司或者其他股東利益。董事、高管的誠信義務(wù)一般會在涉及利益沖突和自我交易的案子中被提及，在這些案子中，董事、高管主要從事了與公司進(jìn)行的某種交易，從而損害了公司利益。這種行為包括為個人利益轉(zhuǎn)移公司的財產(chǎn)、自我交易、奪取公司機(jī)會、根據(jù)內(nèi)幕信息交易、領(lǐng)取高于自身價值的報酬等。

董事、高管違反公司法148條第5項(xiàng)，必須符合三方面的構(gòu)成要件才能認(rèn)定并據(jù)此請求司法機(jī)關(guān)將其所得收入歸入公司。

第一、主體

一)董事、高級管理人員的身份問題

1、董事 按照公司法的規(guī)定，董事由股東會選舉、更換，是公司內(nèi)部治理的主要力量，對董事的任職資格公司法也有明確規(guī)定。董事的明顯特征是出席董事會、在董事會決議上簽名、領(lǐng)取報酬。這里面還涉及獨(dú)立董事的問題，從邏輯上講，獨(dú)立董事也應(yīng)涵蓋在董事里面。

2、高級管理人員：按照公司法第216條之規(guī)定，高級管理人員是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其它人員。

根據(jù)公司法第46條之規(guī)定：董事會決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項(xiàng);并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項(xiàng)。

因此，作為高級管理人員必須有任職文件、況且要領(lǐng)取報酬，況且要主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，如果缺少或者根本沒有這方面的證據(jù)，那就不具備董事、高管的實(shí)質(zhì)要件。

3、公司章程規(guī)定的其它人員：總經(jīng)理助理、銷售總監(jiān)、審計負(fù)責(zé)人等。

其它人員也應(yīng)該有任職文件，并領(lǐng)取報酬。

二)董事、高級管理人員的形式要件和實(shí)質(zhì)要件

公司章程記載的董事、高管是一種形式要件，對于現(xiàn)實(shí)中報送工商部門的公司章程顯示某某為董事、總經(jīng)理或者有關(guān)文件顯示為某某為董事、總經(jīng)理、但文件不具有真實(shí)性、簽名是虛假的，某某沒有任職文件、沒有行使過任何職權(quán)、更沒有領(lǐng)取報酬，那么，某某就不符合董事、高管的實(shí)質(zhì)要件，就是“假董事”“假高管”。司法活動的本質(zhì)就是追求公平正義，這里的正義是“實(shí)質(zhì)正義”，因此，只有形式要件，不符合實(shí)質(zhì)要件的，就不宜認(rèn)定為公司的董事或者高管。

第二、行為

董事、高級管理人員違反公司忠誠義務(wù)的客觀行為特征為：

一是未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會;二是自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。

首先，商業(yè)指以貨幣為媒介進(jìn)行交換從而實(shí)現(xiàn)商品的流通的經(jīng)濟(jì)活動，是一種有組織的提供顧客所需的商品與服務(wù)行為，商業(yè)機(jī)會就是交易或者買賣的機(jī)會。這種機(jī)會一般情況下是專屬于公司或者已經(jīng)屬于公司而被董事、高管利用。這樣的商業(yè)機(jī)會特征表現(xiàn)為：1)公司在財力上有能力利用此機(jī)會;2)從本質(zhì)上講屬于公司的業(yè)務(wù)范圍并且有實(shí)踐優(yōu)勢;3)公司可從中獲得利益以及合理的利益期待;4)如果利用這一機(jī)會，董事或者經(jīng)理自己的利益會與公司的利益相沖突。所以，不是所有的機(jī)會都是公司法148條指向的“商業(yè)機(jī)會”，也不是所有利用這種機(jī)會的行為都構(gòu)成違反公司法148條的前提。

其次，無論是自營或者為他人經(jīng)營都含有經(jīng)營的意思。經(jīng)營含有籌劃、謀劃、計劃、規(guī)劃、組織、治理、管理等含義。經(jīng)營和管理相比，經(jīng)營側(cè)重指動態(tài)性謀劃發(fā)展的內(nèi)涵，而管理側(cè)重指使其正常合理地運(yùn)轉(zhuǎn)，經(jīng)營和管理合稱經(jīng)營管理。

需要強(qiáng)調(diào)說明的是關(guān)于競業(yè)禁止方面的“同業(yè)”，不能單純理解為營業(yè)執(zhí)照載明的行業(yè)，因?yàn)?，很多公司在注冊時涵蓋了很多法律沒有禁止的行業(yè)，而且追求寬而全，但實(shí)際生活中并沒有開展這方面的業(yè)務(wù)，對于有可能開展此項(xiàng)業(yè)務(wù)但現(xiàn)實(shí)沒有開展此項(xiàng)業(yè)務(wù)的，不能認(rèn)定為同業(yè)競爭所指向的“同業(yè)”。

第三、結(jié)果

從結(jié)果上看，違法公司忠誠義務(wù)必須有一定的收入(所得)，如果沒有收入，根本談不上“收入歸公司所有”，也就不適用公司法148條第5項(xiàng)之規(guī)定。

最后，需要說明的是：如果董事、高管的行為確實(shí)違反了公司法第148條第5項(xiàng)的規(guī)定，其所得收入應(yīng)該歸入公司，這里面涉及一個時效問題，是不是無論經(jīng)過多長時間都應(yīng)該受追訴呢?對此，公司法148條沒有明確規(guī)定。筆者認(rèn)為，在這種情況下，針對董事、高管違反誠信義務(wù)的行為應(yīng)該有個時效問題，其實(shí)就是公司行使請求權(quán)的時效。按照現(xiàn)行民法通則的規(guī)定，一般應(yīng)為兩年。如果沒有時效的限制，既不利于及時保護(hù)公司利益，也不利于司法機(jī)關(guān)固定、收取證據(jù)，這種不穩(wěn)定的利益關(guān)系容易導(dǎo)致秩序的混亂，而這不是制定法律的初衷。

我們從上面的資料可以看得出，違反公司法148條的規(guī)定是非常的嚴(yán)格。公司法148條也分為好幾個項(xiàng)目，我們對于這幾個項(xiàng)目也是要有一定的了解的，對于不同情況有著不同的懲罰措施和懲罰力度。我們生活中如果遇到類似問題一定要看相關(guān)的法律規(guī)定。

解讀中華人民共和國公司法(舊版)

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（四）

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