郭*生

在以復(fù)議決定為對象的行政訴訟中，做出原具體行政行為的機關(guān)不能做為第三人參加訴訟。

一、復(fù)議機關(guān)對原具體行政行為復(fù)議審查處理權(quán)是基于《憲法》、《地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法》的授權(quán)所取得，是縣級以上人民政府對所有部門及下級政府享有領(lǐng)導(dǎo)權(quán)的體現(xiàn)。復(fù)議機關(guān)對所屬部門和下設(shè)政府的具體行政行為進行復(fù)議審查時要依照《行政復(fù)議法》進行。

依照《憲法》第108條規(guī)定“縣級以上的地方各級人民政府領(lǐng)導(dǎo)所屬各工作部門和下級人民政府的工作有權(quán)改變或撤銷所屬各部門工作和下級人民政府不適當(dāng)?shù)臎Q定?！薄兜胤礁骷壵M織法》第59條也作了相應(yīng)規(guī)定，由此可見復(fù)議審查權(quán)其實是上級政府對所屬工作部門和下級政府的領(lǐng)導(dǎo)權(quán)的體現(xiàn)。同時，依照《行政復(fù)議法》第32條明確規(guī)定“被申請人應(yīng)當(dāng)履行行政復(fù)議決定?！?/p>

根據(jù)上述規(guī)定，我們認為下級人民政府對上級政府的復(fù)議決定是無條件的執(zhí)行，是對上級政府領(lǐng)導(dǎo)權(quán)的尊重，如果認為復(fù)議決定確實錯誤也不能通過司法途徑進行救濟。根據(jù)《行政訴訟法》及其解釋規(guī)定“第三人有權(quán)提出與本案有關(guān)的訴訟主張，對人民法院的一審判決不服，有權(quán)提起上訴?！睋?jù)此，如果縣政府以第三人的身份參加該訴訟活動，即可以通過上訴的司法救濟途徑來達到對抗上級政府的復(fù)議決定的目的。很顯然，這種情況與《憲法》和《地方各級人民政府組織法》的方法目的是相悖的。

二、《行政訴訟法》第27條的規(guī)定“同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或其他組織可以做為第三人申請參加訴訟，或由人民法院通知參加訴訟?！痹谶@里所謂的“利害關(guān)系”當(dāng)指法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，一般而言，做為第三人參加訴訟的情形有以下幾種：（1）與原告權(quán)利義務(wù)對立的行政相對一方當(dāng)事人。（2）被訴具體行政行為所針對的行政相對方以外的利害關(guān)系人。（3）對原告作出與被告相互矛盾的決定且又不與被告存在領(lǐng)導(dǎo)或被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系的行政機關(guān)。（4）共同處罰而未起訴的人。

行政機關(guān)為第三人時，與復(fù)議決定的這種法律上的利害關(guān)系僅限于不存在領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系且職能不同的，兩個行政機關(guān)之間，在有領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系的上下級行政機關(guān)之間，雖有利害關(guān)系，但也不能做為第三人。如復(fù)議機關(guān)被訴，原行政機關(guān)雖與復(fù)議決定有利害關(guān)系，但不能做為第三人參加訴訟。因此，縣政府不能以第三人的地位參加訴訟活動。