隨著時(shí)代的進(jìn)步，企業(yè)法人的股權(quán)也遇到了繼承和更迭等一些列問(wèn)題，當(dāng)老股東死亡，其繼承人在繼承股權(quán)的時(shí)候，往往會(huì)暴露出其所要繼承的股權(quán)份額出資不實(shí)等一系列問(wèn)題，那么繼承虛假出資股份是否可行呢?下面律霸小編簡(jiǎn)單論述一下自己的觀點(diǎn)。

一、股權(quán)的性質(zhì)

所謂股權(quán)，是指作為公司成員的股東以集體意志、根據(jù)團(tuán)體內(nèi)部組織規(guī)則和程序行使的內(nèi)部成員權(quán)。股權(quán)的權(quán)能主要表現(xiàn)為：(1)股東會(huì)的出席權(quán)和表決權(quán);(2)選舉權(quán);(3)公司章程及帳冊(cè)的查閱權(quán);(4)要求法院宣告股東會(huì)決議無(wú)效的請(qǐng)求權(quán)，以及對(duì)公司董事、監(jiān)事提起訴訟權(quán);(5)股利分派請(qǐng)求權(quán);(6)凈資產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán);(7)股份轉(zhuǎn)讓權(quán)。 其中前四項(xiàng)屬于社員權(quán)即身份性權(quán)能，后三項(xiàng)為股權(quán)的財(cái)產(chǎn)性權(quán)能。商人以實(shí)現(xiàn)利益的最大化為目的，其成立公司并成為股東當(dāng)然以獲取財(cái)產(chǎn)上的利益為根本，但因公司具有社團(tuán)性，為“人的結(jié)合體”，股東需從公司獲取財(cái)產(chǎn)利益，自得保持其股東的身份，所以股權(quán)的身份性權(quán)能又是其財(cái)產(chǎn)性權(quán)能的實(shí)現(xiàn)保障。如果缺乏身份性權(quán)能的保護(hù)，股東的財(cái)產(chǎn)性權(quán)能的體現(xiàn)也就大打折扣。

現(xiàn)代各國(guó)公司法規(guī)定的公司類型主要有一人公司、無(wú)限公司、兩合公司、股份公司、有限公司等。此種公司類型的劃分，主要是基于公司中人的因素與資本的因素的輕重關(guān)系而確立，即所謂的人合性與資合性。

純粹的人合公司的實(shí)質(zhì)是個(gè)人商人的復(fù)合體，是只由人合信賴關(guān)系的成員所組成的企業(yè)形態(tài)。而資合公司則是各社員單純以其出資為媒介而結(jié)合的資本集合企業(yè)的法律形態(tài)，公司的實(shí)質(zhì)與其說(shuō)是社員的結(jié)合體，還不如說(shuō)是被提供的資本的集合體。人合公司基于各股東間的信賴關(guān)系而建立，作為公司的內(nèi)部關(guān)系，不僅有公司和社員之間的關(guān)系，而且社員相互間的法律關(guān)系也可以成立，企業(yè)的控制形式采取的是人數(shù)主義，其典型形態(tài)為無(wú)限公司。資合公司內(nèi)部關(guān)系僅為公司和社員之間的關(guān)系，并不存在社員之間的相互法律關(guān)系，企業(yè)的控制形式采用的是資本主義，以持有企業(yè)股份的多寡來(lái)確定，其典型形態(tài)為股份公司。而兩合公司與有限公司則兼有人合與資合的因素，前者是在人合公司的基礎(chǔ)上加上資合公司因素，而后者是在資合公司中加入人合因素而建立的。

我國(guó)現(xiàn)行公司法僅認(rèn)可了股份有限公司及有限責(zé)任公司的地位，其余公司類型未予確立。股份有限公司的股權(quán)可以繼承這在理論上已無(wú)爭(zhēng)議，所以本文僅對(duì)有限責(zé)任公司股權(quán)能否繼承進(jìn)行考察。

二、有限責(zé)任公司股份繼承

有限責(zé)任公司的股權(quán)屬民事權(quán)利的一種，故其得喪變更仍應(yīng)適用民事權(quán)利的各種原理。所謂權(quán)利的取得，指權(quán)利歸屬于主體，可分為原始取得及繼受取得。原始取得，指非基于他人既存的權(quán)利，而獨(dú)立取得新權(quán)利。繼受取得，指就他人既存的權(quán)利取得權(quán)利。在有限責(zé)任公司中，股權(quán)的原始取得主要源自公司的設(shè)立，而繼受取得則會(huì)因公司合并、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等原因而發(fā)生。

繼承亦為權(quán)利繼受取得方式的一種，故其性質(zhì)應(yīng)與轉(zhuǎn)讓相似。而經(jīng)考察各國(guó)公司法有關(guān)股權(quán)繼承與股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定亦可證實(shí)這一點(diǎn)。承認(rèn)公司股權(quán)得以繼承取得的國(guó)家均沒(méi)有對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓加以過(guò)多的限制。如德國(guó)有限責(zé)任公司法第十五條規(guī)定股份轉(zhuǎn)讓時(shí)，受讓人將其受讓的事實(shí)通知公司并向公司出示其轉(zhuǎn)讓證明書(shū)后，其轉(zhuǎn)讓對(duì)公司始能生效。香港公司條例及其附件對(duì)股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定均未有須經(jīng)股東會(huì)或公司同意之限制。

而我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)公司法沒(méi)有股權(quán)得以繼承的規(guī)定同時(shí)亦對(duì)股權(quán)的轉(zhuǎn)讓加以限制，其無(wú)限公司部分第55條規(guī)定股東非經(jīng)其它股東全體之同意，不得以自己出資之全部或一部，轉(zhuǎn)讓于他人。有限責(zé)任公司部分第111條規(guī)定股東非得其它全體股東過(guò)半數(shù)之同意，不得以其出資之全部或一部，轉(zhuǎn)讓于他人。前項(xiàng)轉(zhuǎn)讓，不同意之股東有優(yōu)先受讓權(quán);如不承受，視為同意轉(zhuǎn)讓，并同意修改章程有關(guān)股東及其出資額事項(xiàng)。有的學(xué)者認(rèn)為該法第123條第二款規(guī)定“有限責(zé)任股東死亡時(shí)，其出資歸其繼承人”是有關(guān)股權(quán)繼承的規(guī)定，但仔細(xì)研究，該條規(guī)定出現(xiàn)在兩合公司部分，而且股東死亡時(shí)繼承人繼承的是其“出資”而非股權(quán)。

由上觀之，因有限責(zé)任公司兼有人合因素與資合因素，其內(nèi)部除公司與股東間關(guān)系外尚有各股東之間的法律關(guān)系，股東之間的信賴關(guān)系不容忽視。股權(quán)繼承的發(fā)生會(huì)導(dǎo)致股東的變化，因而對(duì)股東間的信賴關(guān)系產(chǎn)生影響，股權(quán)繼承的準(zhǔn)許與否，在于一國(guó)立法者對(duì)有限責(zé)任公司的人合性的強(qiáng)調(diào)與否。

考察我國(guó)公司法立法現(xiàn)狀及趨勢(shì)，現(xiàn)行公司法第三十五條規(guī)定“股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東過(guò)半數(shù)同意;不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對(duì)該出資有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)?！惫蓶|間可以轉(zhuǎn)讓出資而向股東以外的人轉(zhuǎn)讓則須全體股東人數(shù)的過(guò)半數(shù)而非股份過(guò)半數(shù)的同意，這體現(xiàn)了我國(guó)公司法立法對(duì)有限責(zé)任公司人合性的重視。上述修改草案第三十六條規(guī)定對(duì)此作了修改，但同樣未減弱對(duì)有限責(zé)任公司的人合性的強(qiáng)調(diào)，該條規(guī)定為“股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部股權(quán)或者部分股權(quán)。轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，其他股東應(yīng)當(dāng)認(rèn)可該次轉(zhuǎn)讓并同意根據(jù)該次轉(zhuǎn)讓修改公司章程。股東按照公司章程的規(guī)定向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其股權(quán)。公司章程沒(méi)有規(guī)定的，必須經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意;不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，如果不購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，視為同意轉(zhuǎn)讓并同意根據(jù)該次轉(zhuǎn)讓修改公司章程。但是，法律對(duì)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其股權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東按照出資比例對(duì)該股權(quán)有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外。人民法院以強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東有權(quán)在20日內(nèi)對(duì)該股東的股權(quán)行使同等條件下的優(yōu)先購(gòu)買權(quán);其他股東逾期不行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)并同意根據(jù)該次轉(zhuǎn)讓修改公司章程。

由此可見(jiàn)，我國(guó)公司法立法一直未忽視有限責(zé)任公司人合性的存在，在此情況下，從統(tǒng)一立法思想的角度出發(fā)，筆者認(rèn)為在我國(guó)不應(yīng)允許股權(quán)可以繼承。繼承人可以繼承的僅為股權(quán)中的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利而不能當(dāng)然取得股東資格。既然是財(cái)產(chǎn)性權(quán)利，那么這部分權(quán)利究竟是什么呢?有的學(xué)者認(rèn)為是死亡股東對(duì)公司的原始出資額，也有的認(rèn)為繼承人應(yīng)繼承的股權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)利不是一個(gè)固定的財(cái)產(chǎn)數(shù)額，它主要是一種取得收益的權(quán)利，因此應(yīng)為以公司資產(chǎn)乘以原始出資額所得的數(shù)額，公司章程另有規(guī)定的除外。 筆者認(rèn)為，股東向公司投入資本后，其注資已成為公司資產(chǎn)，與股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)相分離，股東取得的僅是其享有的股份。因繼承是權(quán)利繼受的方式之一，其權(quán)利的范疇限定于原被繼承人享有的權(quán)利而不得有所超越，所以其所能繼承的亦只能是死亡股東原享有的公司股權(quán)的財(cái)產(chǎn)性權(quán)益，即股份。當(dāng)然，亦正是基于有限責(zé)任公司的人合性，所以在公司章程的預(yù)先確認(rèn)或股東會(huì)的同意的情況下，繼承人可取得股東資格。參考股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件，股東會(huì)決議同意人數(shù)可以限定為過(guò)半數(shù)。

如前文所言，股權(quán)中的財(cái)產(chǎn)性權(quán)能有股利分派請(qǐng)求權(quán)、凈資產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)及股份轉(zhuǎn)讓權(quán)，繼承人取得這些權(quán)能后可否一直保留呢?筆者認(rèn)為，有限責(zé)任公司股東資格的確認(rèn)有賴于公司章程、股東名冊(cè)及公司登記的記載，而公司分紅及消滅時(shí)分配凈資產(chǎn)均得根據(jù)上述文件的記載進(jìn)行，因繼承人不能當(dāng)然取得股東資格，即不可能變更上述文件的登記，所以此兩種權(quán)均不能實(shí)現(xiàn)。而第三種權(quán)能雖然亦得基于股東身份，但為了繼承人實(shí)現(xiàn)股權(quán)的財(cái)產(chǎn)利益，應(yīng)得保留。

三、繼承人權(quán)利的實(shí)現(xiàn)方式

針對(duì)繼承人取得股權(quán)中的財(cái)產(chǎn)部分后權(quán)利如何實(shí)現(xiàn)，有著不同的觀點(diǎn)。有人認(rèn)為在繼承事由發(fā)生后，首先賦予公司的其他股東在一定期限內(nèi)對(duì)死亡股東所持股份的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，在公司股東逾期不行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)時(shí)，可推定股東放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，并同意接受死亡股東的繼承人為公司股東。 也有的認(rèn)為繼承人需成為公司股東，需全體股東過(guò)半數(shù)同意。其他股東不同意的，繼承人因此獲得股份的退還請(qǐng)求權(quán)，得到不同意的股東支付的對(duì)價(jià)，取得財(cái)產(chǎn)利益。

筆者認(rèn)為上述觀點(diǎn)均有失偏頗，首先，繼承人取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)源自原死亡股東的同一權(quán)能而不應(yīng)有所限制，所以自得將股份轉(zhuǎn)讓與公司股東及股東以外的其他人，只要符合公司法的規(guī)定即有過(guò)半數(shù)股東同意便可。其次，當(dāng)繼承人沒(méi)有成為公司股東意向，但又未能將股份轉(zhuǎn)讓予股東及第三人的情況下，將繼承人“強(qiáng)迫”成為公司股東似有悖其意愿。所以筆者認(rèn)為此時(shí)應(yīng)規(guī)定繼承人可以請(qǐng)求將股份變現(xiàn)，由公司通過(guò)減資程序予以收購(gòu)。至于減資可能導(dǎo)致公司資本不能達(dá)到公司法規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)的問(wèn)題，可以由股東會(huì)決議以增資或解散公司等方法來(lái)解決。而當(dāng)繼承人未取得股東資格使股東人數(shù)減少至不符合公司法規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，即只有一人時(shí)，則公司成為一人公司，因一人公司問(wèn)題已有甚多文章論述，本文不再予以贅述。

前文所說(shuō)的均是死亡股東現(xiàn)實(shí)出資的情況，那么假如死亡股東在公司成立時(shí)虛假出資或公司后抽逃出資，繼承人又能否取得股份呢?出資不實(shí)或抽逃出資的股東資格問(wèn)題在學(xué)術(shù)及實(shí)務(wù)界均未能統(tǒng)一認(rèn)識(shí)，但通說(shuō)認(rèn)為，股東出資不實(shí)或抽逃出資，并不影響其股東資格，筆者同意這一觀點(diǎn)。根據(jù)公司法的規(guī)定，出資不實(shí)的股東應(yīng)對(duì)其他股東承擔(dān)違約責(zé)任，所以假如死亡股東尚有其他財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行的，股東會(huì)自得請(qǐng)求將該部分財(cái)產(chǎn)予以執(zhí)行以充實(shí)公司資本。但在死亡股東沒(méi)有其他財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行的情況下，如繼承人希望取得股份，因其在繼承財(cái)產(chǎn)的同時(shí)根據(jù)法律的規(guī)定仍得承受被繼承人的債務(wù)，而不實(shí)或抽逃的出資當(dāng)然為被繼承人的債務(wù)，而又因股份是股東向公司投資的結(jié)果，所以本債務(wù)又是股份的基礎(chǔ)，若基礎(chǔ)不存在則其衍生利益自不存在，故筆者認(rèn)為繼承人此時(shí)須補(bǔ)足原股東出資才能取得股權(quán)財(cái)產(chǎn)性權(quán)益。如果繼承人不愿補(bǔ)足出資，則股東會(huì)可決議由其他股東補(bǔ)齊注冊(cè)資本或進(jìn)行減資以達(dá)到法定條件。

綜上所述，雖然對(duì)于繼承虛假出資股份的效力問(wèn)題我國(guó)法律沒(méi)有明確規(guī)定，但為了在繼承這一關(guān)鍵時(shí)間點(diǎn)遇到不必要的麻煩，對(duì)于即將發(fā)生或可能即將發(fā)生的股權(quán)，小編建議還是盡早完善出資，并在章程中作出明確的說(shuō)明，以防不必要的麻煩。更多相關(guān)知識(shí)您可以咨詢律霸河北律師！

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