一、公司設(shè)立瑕疵的主要表現(xiàn)是什么

公司設(shè)立瑕疵一般表現(xiàn)為股東、資金、章程方面的瑕疵。

1、股東。

股東是公司的控制者，可以通過行使權(quán)利來影響公司的運(yùn)營(yíng)。

①　股東人數(shù)不符合限制。

公司在設(shè)立時(shí)，有限責(zé)任公司和股份有限公司的股東人數(shù)要求不相同。有限責(zé)任公司的股東一般為2-50人，股份有限公司一般為2-200人，上市后無人數(shù)限制。有限責(zé)任公司和股份有限公司有著人數(shù)的限制，超出或小于都屬于股東人數(shù)上面的瑕疵。

②　股東缺少相應(yīng)的民事行為能力。

公司的運(yùn)營(yíng)經(jīng)常需要股東行使股東權(quán)利，無民事行為能力人和限制民事行為能力人都是行為能力存在瑕疵，二者行使民事權(quán)利需要經(jīng)過代理人或監(jiān)護(hù)人的同意，因此公司設(shè)立時(shí)要注意股東是否具有相應(yīng)的民事行為能力。

2、資金。

①　股東出資不足。

我國(guó)為了活躍市場(chǎng)活力，已將資本實(shí)繳制改為資本認(rèn)繳制，公司或企業(yè)可根據(jù)自身的資金實(shí)力及資金運(yùn)營(yíng)狀況來決定股東的出資額問題。但是對(duì)于一些國(guó)家法定規(guī)定的出資額度必須滿足，以免造成出資不足問題，公司及出資不足的股東需要在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

②　出資價(jià)值不實(shí)。

股東出資的方式多種多樣，可以以現(xiàn)金的方式出資，也可以以知識(shí)產(chǎn)權(quán)、不動(dòng)產(chǎn)等方式出資，但是出資評(píng)估需準(zhǔn)確，不能弄虛作假。出資價(jià)值評(píng)估出現(xiàn)錯(cuò)誤，導(dǎo)致出資價(jià)值不實(shí)，就容易出現(xiàn)出資價(jià)值的瑕疵。

③　出資形式瑕疵。

目前來說，我國(guó)允許的出資方式包括：貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)。其他的像特許經(jīng)營(yíng)權(quán)、勞務(wù)、姓名權(quán)等出資的是不被允許的。

3、章程。

①　未對(duì)股東權(quán)利進(jìn)行明確約定。

公司在運(yùn)營(yíng)過程中容易出現(xiàn)股東權(quán)利濫用的情況，主要是前期章程在制定時(shí)并未對(duì)股東權(quán)利做出明確的約定和限制，導(dǎo)致股東權(quán)利不受約束。

②　章程內(nèi)容違法。

公司章程雖然可以由內(nèi)部人員來制定，但是公司章程必須符合法律規(guī)定。否則，違反法律規(guī)定的公司章程不能產(chǎn)生法律效力。

二、公司設(shè)立瑕疵的處理

1、公司設(shè)立時(shí)存有瑕疵，究竟應(yīng)宣布無效還是承認(rèn)公司的主體地位?

實(shí)際上，這既是一個(gè)價(jià)值取向問題，也是一個(gè)公共政策問題，它取決于對(duì)兩種利益的比較，即是對(duì)公司組織的維持還是對(duì)公司少數(shù)人利益的保護(hù)。

公司作為商事組織的基礎(chǔ)和核心，對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和商事事業(yè)的繁榮具有重大影響，對(duì)于社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的維護(hù)具有重大意義。當(dāng)某一個(gè)公司尤其是股份公司經(jīng)過一系列的復(fù)雜程序和過程并最終成立時(shí)，往往表明該公司已經(jīng)不再是一個(gè)簡(jiǎn)單的法律實(shí)體，它實(shí)際上已經(jīng)同社會(huì)的公共利益有很大的關(guān)系:一些人已經(jīng)取得了公司的股份，期待著公司能給自己最大量的投資回報(bào);一些人開始為公司事務(wù)的管理而盡心盡力，期待著能夠通過自己的管理而為公司股東取得他們所希望的回報(bào)并使自己取得收益;而一些人也因?yàn)樗O(shè)立的公司而找到了一份職業(yè)，并希望通過自己為公司提供勞動(dòng)而取得生活保障;一些人正在積極同所設(shè)立的公司簽訂契約，并希望通過此種契約的履行而增加自己的財(cái)富。

這時(shí)，少數(shù)人認(rèn)為公司設(shè)立瑕疵而要求法院宣告公司設(shè)立無效。法官就大家一樣進(jìn)入一個(gè)兩難境地：

(1)考量大多數(shù)人意見，認(rèn)為公司設(shè)立存在瑕疵，所設(shè)立的公司也應(yīng)持續(xù)存在，否則就給社會(huì)、家庭和個(gè)人造成彌天災(zāi)難，出發(fā)點(diǎn)是犧牲少數(shù)人利益而維護(hù)大多數(shù)人利益。

(2)嚴(yán)格依照法律的公平與正義去處理，理論依據(jù)在于，某些人在公司設(shè)立過程中受到損害，如果法律不對(duì)這些人的利益加以保護(hù)，就違反了公平正義原則。

實(shí)際上，無論是維護(hù)少數(shù)人利益，還是維持企業(yè)存續(xù)，兩者并不是一道不可逾越的鴻溝。一個(gè)是維護(hù)交易動(dòng)的安全，一個(gè)是維護(hù)存續(xù)靜的安全。都是為了維護(hù)各方當(dāng)事人的利益，在各方當(dāng)事人之間進(jìn)行利益的分配。這兩種處理辦法都是合理的。關(guān)鍵應(yīng)當(dāng)對(duì)兩種方案進(jìn)行一下平衡。

2、根據(jù)我國(guó)實(shí)際情況，應(yīng)當(dāng)設(shè)立如下制度：

(1)明確規(guī)定公司設(shè)立瑕疵的內(nèi)容;

(2)規(guī)定對(duì)公司設(shè)立瑕疵的處理方法。

比如：公司設(shè)立無效，只能在公司成立兩年內(nèi)由什么樣的人提出，并進(jìn)行清算，其效力無溯及力,不影響判決確定前公司股東、債權(quán)人之間產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)，保護(hù)交易安全和經(jīng)濟(jì)秩序。這也是商行為無效及可撤銷制度和一般民事行為無效及可撤銷制度的區(qū)別。

有些時(shí)候，雖然公司最終已經(jīng)成了并且依法取得了設(shè)立證書，但實(shí)際，因?yàn)楣驹O(shè)立行為為不完全具備公司法所規(guī)定的實(shí)質(zhì)要件，從而導(dǎo)致公司設(shè)立上面存在一些瑕疵。在公司瑕疵設(shè)立的情況下，可能會(huì)導(dǎo)致公司設(shè)立無效或者被撤銷。而一般基于股東、章程以及資金三方面，其實(shí)都有可能造成公司設(shè)立瑕疵。

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