投資協(xié)議中，投資人為了保障其預(yù)期收益，通常會(huì)與目標(biāo)公司及其實(shí)際控制人簽署股權(quán)回購(gòu)條款，即當(dāng)目標(biāo)公司在約定期限內(nèi)不能成功上市的，目標(biāo)公司及其實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)以約定價(jià)格回購(gòu)?fù)顿Y人所持有的目標(biāo)公司股權(quán)。但現(xiàn)實(shí)是回購(gòu)協(xié)議在落地環(huán)節(jié)存在許多不足之處，本文將從回購(gòu)權(quán)的性質(zhì)、實(shí)現(xiàn)路徑以及改良措施來(lái)盡可能完善該類協(xié)議。

一、回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的性質(zhì)

1、主張回購(gòu)權(quán)是一種請(qǐng)求權(quán)

所謂回購(gòu)權(quán)，實(shí)為一方當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)方當(dāng)事人履行特定義務(wù)的權(quán)利，屬于法律上的請(qǐng)求權(quán)。

2、主張回購(gòu)權(quán)需要雙方配合

回購(gòu)權(quán)不同于一般的請(qǐng)求權(quán)，因?yàn)橐话阏?qǐng)求權(quán)，只要求對(duì)方履行其義務(wù)即可實(shí)現(xiàn);但回購(gòu)權(quán)不僅需要對(duì)方履行其付款義務(wù)，還需投資人本方履行交付轉(zhuǎn)移股權(quán)的義務(wù)。

且由于股權(quán)不同于一般動(dòng)產(chǎn)，其交付轉(zhuǎn)移必須以登記為生效條件。而股權(quán)轉(zhuǎn)移登記也必須經(jīng)轉(zhuǎn)讓和受讓雙方配合才能完成。

二、回購(gòu)權(quán)的實(shí)現(xiàn)路徑

(一)當(dāng)目標(biāo)公司實(shí)際控制人或控股股東不愿意按照協(xié)議履行回購(gòu)義務(wù)時(shí)，投資人只有兩條救濟(jì)途徑：

1》、請(qǐng)求法院要求對(duì)方按照約定價(jià)格條件繼續(xù)履行回購(gòu)義務(wù);

2》、以合同目的不能實(shí)現(xiàn)為由請(qǐng)求法院解除投資協(xié)議，要求對(duì)方返還投資資金并賠償相應(yīng)資金損失。

(二)從訴訟請(qǐng)求的角度來(lái)說(shuō)，投資人無(wú)權(quán)直接訴請(qǐng)返還投資或賠償投資損失。

1、繼續(xù)履行

此類繼續(xù)履行涉及到的義務(wù)需要雙方配合履行，即既需要對(duì)方支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款，也需要投資人本方與對(duì)方簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、配合目標(biāo)公司將對(duì)方計(jì)入股東名冊(cè)和配合目標(biāo)公司向?qū)Ψ胶灠l(fā)出資證明書。

因此，在法院判令對(duì)方繼續(xù)履行的情況下，若對(duì)方拒不配合履行時(shí)，法院很難強(qiáng)制對(duì)方向投資人支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款;工商局也幾乎不接受以法院判決直接辦理股權(quán)變更登記手續(xù)的做法。

2、解約索賠

解約索賠的實(shí)現(xiàn)建立在兩個(gè)事實(shí)基礎(chǔ)之上：①合同明確約定投資人以退出為目的而入股;②投資人經(jīng)催告對(duì)方后而得不到實(shí)際回購(gòu)的。

三、投資合同條款的改善

為了便于投資人的順利退出，投資合同中可以作如下優(yōu)化：

1、明確合同宗旨

在投資協(xié)議中明確的表示合同宗旨，即投資人是為了退出而入股目標(biāo)公司的。

2、明確通知對(duì)象的連帶性

在投資協(xié)議中明確約定投資人向目標(biāo)公司通知主張回購(gòu)的，其效力及于控股股東和實(shí)際控制人。如此，減省了通知的繁雜程度，又保障了通知的有效性。

3、明確回購(gòu)條件

明確約定觸發(fā)回購(gòu)的條件：如特定期限內(nèi)，目標(biāo)公司未能在某證券交易所股票上市交易或發(fā)行債券或其他條件等，則回購(gòu)條件成就。

4、約定解除權(quán)

于投資協(xié)議中明確約定：若回購(gòu)方逾期不回購(gòu)，則投資人享有單方解除合同并直接要求回購(gòu)方返還投資本金并按照約定標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算資金損失的權(quán)利。

如此，當(dāng)回購(gòu)方逾期不積極履行回購(gòu)義務(wù)時(shí)，投資人無(wú)需面臨請(qǐng)求法院判決要求對(duì)方繼續(xù)回購(gòu)的較為復(fù)雜的局面(這種判決將使對(duì)方可能采取“未獲得股權(quán)前不支付回購(gòu)款”的賴皮抗辯，從而導(dǎo)致回收投資資金的遙遙無(wú)期)，而是直接解除合同，收回投資本金和逾期利息損失，成功實(shí)現(xiàn)退出。

5、約定減資退出

在投資人以增資方式入股目標(biāo)公司時(shí)，解約會(huì)造成目標(biāo)公司回購(gòu)?fù)顿Y人股權(quán)的情形，而這一情形必須符合法律規(guī)定的特定情形方可實(shí)施。

為此，建議在投資協(xié)議中特別約定，當(dāng)回購(gòu)條件成就而回購(gòu)方拒不回購(gòu)時(shí)，目標(biāo)公司應(yīng)當(dāng)以減資的方式，實(shí)現(xiàn)投資人順利退出的權(quán)利。