最高人民法院關于印發(fā)《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀要》的通知內(nèi)容有哪些

全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀要

為了進一步加強人民法院審判經(jīng)濟犯罪案件工作，最高人民法院于2002年6月4日至6日在重慶市召開了全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會。各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院和解放軍軍事法院主管刑事審判工作的副院長和刑庭庭長參加了座談會，全國人大常委會法制工作委員會、最高人民檢察院、公安部也應邀派員參加了座談會。座談會總結了刑法和刑事訴訟法修訂實施以來人民法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作的情況和經(jīng)驗，分析了審理經(jīng)濟犯罪案件工作面臨的形勢和任務，對當前和今后一個時期進一步加強人民法院審判經(jīng)濟犯罪案件的工作做了部署。座談會重點討論了人民法院在審理貪污賄賂和瀆職犯罪案件中遇到的有關適用法律的若干問題，并就其中一些帶有普遍性的問題形成了共識。經(jīng)整理并征求有關部門的意見，紀要如下：

一、關于貪污賄賂犯罪和瀆職犯罪的主體

(一)國家機關工作人員的認定

刑法中所稱的國家機關工作人員，是指在國家機關中從事公務的人員，包括在各級國家權力機關、行政機關、司法機關和軍事機關中從事公務的人員。

根據(jù)有關立法解釋的規(guī)定，在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國家行政管理職權的組織中從事公務的人員，或者在受國家機關委托代表國家行使職權的組織中從事公務的人員，或者雖未列入國家機關人員編制但在國家機關中從事公務的人員，視為國家機關工作人員。在鄉(xiāng)(鎮(zhèn))以上中國共產(chǎn)黨機關、人民政協(xié)機關中從事公務的人員，司法實踐中也應當視為國家機關工作人員。

(二)國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務的人員的認定

所謂委派，即委任、派遣，其形式多種多樣，如任命、指派、提名、批準等。不論被委派的人身份如何，只要是接受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派，代表國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位在非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體中從事組織、領導、監(jiān)督、管理等工作，都可以認定為國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務的人員。如國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派在國有控股或者參股的股份有限公司從事組織、領導、監(jiān)督、管理等工作的人員，應當以國家工作人員論。國有公司、企業(yè)改制為股份有限公司后，原國有公司、企業(yè)的工作人員和股份有限公司新任命的人員中，除代表國有投資主體行使監(jiān)督、管理職權的人外，不以國家工作人員論。

(三)“其他依照法律從事公務的人員”的認定

刑法第九十三條第二款規(guī)定的“其他依照法律從事公務的人員”應當具有兩個特征：一是在特定條件下行使國家管理職能；二是依照法律規(guī)定從事公務。具體包括：

(1)依法履行職責的各級人民代表大會代表；

(2)依法履行審判職責的人民陪審員；

(3)協(xié)助鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處從事行政管理工作的村民委員會、居民委員會等農(nóng)村和城市基層組織人員；

(4)其他由法律授權從事公務的人員。

(四)關于“從事公務”的理解

從事公務，是指代表國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體等履行組織、領導、監(jiān)督、管理等職責。公務主要表現(xiàn)為與職權相聯(lián)系的公共事務以及監(jiān)督、管理國有財產(chǎn)的職務活動。如國家機關工作人員依法履行職責，國有公司的董事、經(jīng)理、監(jiān)事、會計、出納人員等管理、監(jiān)督國有財產(chǎn)等活動，屬于從事公務。那些不具備職權內(nèi)容的勞務活動、技術服務工作，如售貨員、售票員等所從事的工作，一般不認為是公務。

二、關于貪污罪

(一)貪污罪既遂與未遂的認定

貪污罪是一種以非法占有為目的的財產(chǎn)性職務犯罪，與盜竊、詐騙、搶奪等侵犯財產(chǎn)罪一樣，應當以行為人是否實際控制財物作為區(qū)分貪污罪既遂與未遂的標準。對于行為人利用職務上的便利，實施了虛假平帳等貪污行為，但公共財物尚未實際轉(zhuǎn)移，或者尚未被行為人控制就被查獲的，應當認定為貪污未遂。行為人控制公共財物后，是否將財物據(jù)為己有，不影響貪污既遂的認定。

(二)“受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)”的認定

刑法第三百八十二條第二款規(guī)定的“受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)”，是指因承包、租賃、臨時聘用等管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)。

(三)國家工作人員與非國家工作人員勾結共同非法占有單位財物行為的認定

對于國家工作人員與他人勾結，共同非法占有單位財物的行為，應當按照《最高人民法院關于審理貪污、職務侵占案件如何認定共同犯罪幾個問題的解釋》的規(guī)定定罪處罰。對于在公司、企業(yè)或者其他單位中，非國家工作人員與國家工作人員勾結，分別利用各自的職務便利，共同將本單位財物非法占有的，應當盡量區(qū)分主從犯，按照主犯的犯罪性質(zhì)定罪。司法實踐中，如果根據(jù)案件的實際情況，各共同犯罪人在共同犯罪中的地位、作用相當，難以區(qū)分主從犯的，可以貪污罪定罪處罰。

(四)共同貪污犯罪中“個人貪污數(shù)額”的認定

刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“個人貪污數(shù)額”，在共同貪污犯罪案件中應理解為個人所參與或者組織、指揮共同貪污的數(shù)額，不能只按個人實際分得的贓款數(shù)額來認定。對共同貪污犯罪中的從犯，應當按照其所參與的共同貪污的數(shù)額確定量刑幅度，并依照刑法第二十七條第二款的規(guī)定，從輕、減輕處罰或者免除處罰。

三、關于受賄罪

(一)關于“利用職務上的便利”的認定

刑法第三百八十五條第一款規(guī)定的“利用職務上的便利”，既包括利用本人職務上主管、負責、承辦某項公共事務的職權，也包括利用職務上有隸屬、制約關系的其他國家工作人員的職權。擔任單位領導職務的國家工作人員通過不屬自己主管的下級部門的國家工作人員的職務為他人謀取利益的，應當認定為“利用職務上的便利”為他人謀取利益。

(二)“為他人謀取利益”的認定

為他人謀取利益包括承諾、實施和實現(xiàn)三個階段的行為。只要具有其中一個階段的行為，如國家工作人員收受他人財物時，根據(jù)他人提出的具體請托事項，承諾為他人謀取利益的，就具備了為他人謀取利益的要件。明知他人有具體請托事項而收受其財物的，視為承諾為他人謀取利益。

(三)“利用職權或地位形成的便利條件”的認定

刑法第三百八十八條規(guī)定的“利用本人職權或者地位形成的便利條件”，是指行為人與被其利用的國家工作人員之間在職務上雖然沒有隸屬、制約關系，但是行為人利用了本人職權或者地位產(chǎn)生的影響和一定的工作聯(lián)系，如單位內(nèi)不同部門的國家工作人員之間、上下級單位沒有職務上隸屬、制約關系的國家工作人員之間、有工作聯(lián)系的不同單位的國家工作人員之間等。

(四)離職國家工作人員收受財物行為的處理

參照《最高人民法院關于國家工作人員利用職務上的便利為他人謀取利益離退休后收受財物行為如何處理問題的批復》規(guī)定的精神，國家工作人員利用職務上的便利為請托人謀取利益，并與請托人事先約定，在其離職后收受請托人財物，構成犯罪的，以受賄罪定罪處罰。

(五)共同受賄犯罪的認定

根據(jù)刑法關于共同犯罪的規(guī)定，非國家工作人員與國家工作人員勾結，伙同受賄的，應當以受賄罪的共犯追究刑事責任。非國家工作人員是否構成受賄罪共犯，取決于雙方有無共同受賄的故意和行為。國家工作人員的近親屬向國家工作人員代為轉(zhuǎn)達請托事項，收受請托人財物并告知該國家工作人員，或者國家工作人員明知其近親屬收受了他人財物，仍按照近親屬的要求利用職權為他人謀取利益的，對該國家工作人員應認定為受賄罪，其近親屬以受賄罪共犯論處。近親屬以外的其他人與國家工作人員通謀，由國家工作人員利用職務上的便利為請托人謀取利益，收受請托人財物后雙方共同占有的，構成受賄罪共犯。國家工作人員利用職務上的便利為他人謀取利益，并指定他人將財物送給其他人，構成犯罪的，應以受賄罪定罪處罰。

(六)以借款為名索取或者非法收受財物行為的認定

國家工作人員利用職務上的便利，以借為名向他人索取財物，或者非法收受財物為他人謀取利益的，應當認定為受賄。具體認定時，不能僅僅看是否有書面借款手續(xù)，應當根據(jù)以下因素綜合判定：

(1)有無正當、合理的借款事由；

(2)款項的去向；

(3)雙方平時關系如何、有無經(jīng)濟往來；

(4)出借方是否要求國家工作人員利用職務上的便利為其謀取利益；

(5)借款后是否有歸還的意思表示及行為；

(6)是否有歸還的能力；

(7)未歸還的原因；等等。

(七)涉及股票受賄案件的認定

在辦理涉及股票的受賄案件時，應當注意：

(1)國家工作人員利用職務上的便利，索取或非法收受股票，沒有支付股本金，為他人謀取利益，構成受賄罪的，其受賄數(shù)額按照收受股票時的實際價格計算。

(2)行為人支付股本金而購買較有可能升值的股票，由于不是無償收受請托人財物，不以受賄罪論處。

(3)股票已上市且已升值，行為人僅支付股本金，其“購買”股票時的實際價格與股本金的差價部分應認定為受賄。

四、關于挪用公款罪

(一)單位決定將公款給個人使用行為的認定

經(jīng)單位領導集體研究決定將公款給個人使用，或者單位負責人為了單位的利益，決定將公款給個人使用的，不以挪用公款罪定罪處罰。上述行為致使單位遭受重大損失，構成其他犯罪的，依照刑法的有關規(guī)定對責任人員定罪處罰。

(二)挪用公款供其他單位使用行為的認定

根據(jù)全國人大常委會《關于〈中華人民共和國刑法〉第三百八十四條第一款的解釋》的規(guī)定，“以個人名義將公款供其他單位使用的”、“個人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個人利益的”，屬于挪用公款“歸個人使用”。在司法實踐中，對于將公款供其他單位使用的，認定是否屬于“以個人名義”，不能只看形式，要從實質(zhì)上把握。對于行為人逃避財務監(jiān)管，或者與使用人約定以個人名義進行，或者借款、還款都以個人名義進行，將公款給其他單位使用的，應認定為“以個人名義”?！皞€人決定”既包括行為人在職權范圍內(nèi)決定，也包括超越職權范圍決定?！爸\取個人利益”，既包括行為人與使用人事先約定謀取個人利益實際尚未獲取的情況，也包括雖未事先約定但實際已獲取了個人利益的情況。其中的“個人利益”，既包括不正當利益，也包括正當利益；既包括財產(chǎn)性利益，也包括非財產(chǎn)性利益，但這種非財產(chǎn)性利益應當是具體的實際利益，如升學、就業(yè)等。

(三)國有單位領導向其主管的具有法人資格的下級單位借公款歸個人使用的認定

國有單位領導利用職務上的便利指令具有法人資格的下級單位將公款供個人使用的，屬于挪用公款行為，構成犯罪的，應以挪用公款罪定罪處罰。

(四)挪用有價證券、金融憑證用于質(zhì)押行為性質(zhì)的認定

挪用金融憑證、有價證券用于質(zhì)押，使公款處于風險之中，與挪用公款為他人提供擔保沒有實質(zhì)的區(qū)別，符合刑法關于挪用公款罪規(guī)定的，以挪用公款罪定罪處罰，挪用公款數(shù)額以實際或者可能承擔的風險數(shù)額認定。

(五)挪用公款歸還個人欠款行為性質(zhì)的認定

挪用公款歸還個人欠款的，應當根據(jù)產(chǎn)生欠款的原因，分別認定屬于挪用公款的何種情形。歸還個人進行非法活動或者進行營利活動產(chǎn)生的欠款，應當認定為挪用公款進行非法活動或者進行營利活動。

(六)挪用公款用于注冊公司、企業(yè)行為性質(zhì)的認定

申報注冊資本是為進行生產(chǎn)經(jīng)營活動作準備，屬于成立公司、企業(yè)進行營利活動的組成部分。因此。挪用公款歸個人用于公司、企業(yè)注冊資本驗資證明的，應當認定為挪用公款進行營利活動。

(七)挪用公款后尚未投入實際使用的行為性質(zhì)的認定

挪用公款后尚未投入實際使用的，只要同時具備“數(shù)額較大”和“超過三個月未還”的構成要件，應當認定為挪用公款罪，但可以酌情從輕處罰。

(八)挪用公款轉(zhuǎn)化為貪污的認定

挪用公款罪與貪污罪的主要區(qū)別在于行為人主觀上是否具有非法占有公款的目的。挪用公款是否轉(zhuǎn)化為貪污，應當按照主客觀相一致的原則，具體判斷和認定行為人主觀上是否具有非法占有公款的目的。在司法實踐中，具有以下情形之一的，可以認定行為人具有非法占有公款的目的：

1.根據(jù)《最高人民法院關于審理挪用公款案件具體應用法律若干問題的解釋》第六條的規(guī)定，行為人“攜帶挪用的公款潛逃的”，對其攜帶挪用的公款部分，以貪污罪定罪處罰。

2.行為人挪用公款后采取虛假發(fā)票平帳、銷毀有關帳目等手段，使所挪用的公款已難以在單位財務帳目上反映出來，且沒有歸還行為的，應當以貪污罪定罪處罰。

3.行為人截取單位收入不入帳，非法占有，使所占有的公款難以在單位財務帳目上反映出來，且沒有歸還行為的，應當以貪污罪定罪處罰。

4.有證據(jù)證明行為人有能力歸還所挪用的公款而拒不歸還，并隱瞞挪用的公款去向的，應當以貪污罪定罪處罰。

五、關于巨額財產(chǎn)來源不明罪

(一)行為人不能說明巨額財產(chǎn)來源合法的認定

刑法第三百九十五條第一款規(guī)定的“不能說明”，包括以下情況：

(1)行為人拒不說明財產(chǎn)來源；

(2)行為人無法說明財產(chǎn)的具體來源；

(3)行為人所說的財產(chǎn)來源經(jīng)司法機關查證并不屬實；

(4)行為人所說的財產(chǎn)來源困線索不具體等原因，司法機關無法查實，但能排除存在來源合法的可能性和合理性的。

(二)“非法所得”的數(shù)額計算

刑法第三百九十五條規(guī)定的“非法所得”，一般是指行為人的全部財產(chǎn)與能夠認定的所有支出的總和減去能夠證實的有真實來源的所得。在具體計算時，應注意以下問題：

(1)應把國家工作人員個人財產(chǎn)和與其共同生活的家庭成員的財產(chǎn)、支出等一并計算，而且一并減去他們所有的合法收入以及確屬與其共同生活的家庭成員個人的非法收入。

(2)行為人所有的財產(chǎn)包括房產(chǎn)、家具、生活用品、學習用品及股票、債券、存款等動產(chǎn)和不動產(chǎn)；行為人的支出包括合法支出和不合法的支出，包括日常生活、工作、學習費用、罰款及向他人行賄的財物等；行為人的合法收入包括工資、獎金、稿酬、繼承等法律和政策允許的各種收入。

(3)為了便于計算犯罪數(shù)額，對于行為人的財產(chǎn)和合法收入，一般可以從行為人有比較確定的收入和財產(chǎn)時開始計算。

六、關于瀆職罪

(一)瀆職犯罪行為造成的公共財產(chǎn)重大損失的認定

根據(jù)刑法規(guī)定，玩忽職守、濫用職權等瀆職犯罪是以致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失為構成要件的。其中，公共財產(chǎn)的重大損失，通常是指瀆職行為已經(jīng)造成的重大經(jīng)濟損失。在司法實踐中，有以下情形之一的，雖然公共財產(chǎn)作為債權存在，但已無法實現(xiàn)債權的，可以認定為行為人的瀆職行為造成了經(jīng)濟損失：

(1)債務人已經(jīng)法定程序被宣告破產(chǎn)；

(2)債務人潛逃，去向不明；

(3)因行為人責任，致使超過訴訟時效；

(4)有證據(jù)證明債權無法實現(xiàn)的其他情況。

(二)玩忽職守罪的追訴時效

玩忽職守行為造成的重大損失當時沒有發(fā)生，而是玩忽職守行為之后一定時間發(fā)生的，應從危害結果發(fā)生之日起計算玩忽職守罪的追訴期限。

(三)國有公司、企業(yè)人員瀆職犯罪的法律適用

對于1999年12月24日《中華人民共和國刑法修正案》實施以前發(fā)生的國有公司、企業(yè)人員瀆職行為(不包括徇私舞弊行為)，尚未處理或者正在處理的，不能按照刑法修正案追究刑事責任。

(四)關于“徇私”的理解

徇私舞弊型瀆職犯罪的“徇私”應理解為徇個人私情、私利。國家機關工作人員為了本單位的利益，實施濫用職權、玩忽職守行為，構成犯罪的，依照刑法第三百九十七條第一款的規(guī)定定罪處罰。

全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀要

為了進一步加強人民法院審判經(jīng)濟犯罪案件工作，最高人民法院于2002年6月4日至6日在重慶市召開了全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會。各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院和解放軍軍事法院主管刑事審判工作的副院長和刑庭庭長參加了座談會，全國人大常委會法制工作委員會、最高人民檢察院、公安部也應邀派員參加了座談會。座談會總結了刑法和刑事訴訟法修訂實施以來人民法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作的情況和經(jīng)驗，分析了審理經(jīng)濟犯罪案件工作面臨的形勢和任務，對當前和今后一個時期進一步加強人民法院審判經(jīng)濟犯罪案件的工作做了部署。座談會重點討論了人民法院在審理貪污賄賂和瀆職犯罪案件中遇到的有關適用法律的若干問題，并就其中一些帶有普遍性的問題形成了共識。經(jīng)整理并征求有關部門的意見，紀要如下：

一、關于貪污賄賂犯罪和瀆職犯罪的主體

(一)國家機關工作人員的認定

刑法中所稱的國家機關工作人員，是指在國家機關中從事公務的人員，包括在各級國家權力機關、行政機關、司法機關和軍事機關中從事公務的人員。

根據(jù)有關立法解釋的規(guī)定，在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國家行政管理職權的組織中從事公務的人員，或者在受國家機關委托代表國家行使職權的組織中從事公務的人員，或者雖未列入國家機關人員編制但在國家機關中從事公務的人員，視為國家機關工作人員。在鄉(xiāng)(鎮(zhèn))以上中國共產(chǎn)黨機關、人民政協(xié)機關中從事公務的人員，司法實踐中也應當視為國家機關工作人員。

(二)國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務的人員的認定

所謂委派，即委任、派遣，其形式多種多樣，如任命、指派、提名、批準等。不論被委派的人身份如何，只要是接受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派，代表國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位在非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體中從事組織、領導、監(jiān)督、管理等工作，都可以認定為國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務的人員。如國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派在國有控股或者參股的股份有限公司從事組織、領導、監(jiān)督、管理等工作的人員，應當以國家工作人員論。國有公司、企業(yè)改制為股份有限公司后，原國有公司、企業(yè)的工作人員和股份有限公司新任命的人員中，除代表國有投資主體行使監(jiān)督、管理職權的人外，不以國家工作人員論。

(三)“其他依照法律從事公務的人員”的認定

刑法第九十三條第二款規(guī)定的“其他依照法律從事公務的人員”應當具有兩個特征：一是在特定條件下行使國家管理職能；二是依照法律規(guī)定從事公務。具體包括：

(1)依法履行職責的各級人民代表大會代表；

(2)依法履行審判職責的人民陪審員；

(3)協(xié)助鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處從事行政管理工作的村民委員會、居民委員會等農(nóng)村和城市基層組織人員；

(4)其他由法律授權從事公務的人員。

(四)關于“從事公務”的理解

從事公務，是指代表國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體等履行組織、領導、監(jiān)督、管理等職責。公務主要表現(xiàn)為與職權相聯(lián)系的公共事務以及監(jiān)督、管理國有財產(chǎn)的職務活動。如國家機關工作人員依法履行職責，國有公司的董事、經(jīng)理、監(jiān)事、會計、出納人員等管理、監(jiān)督國有財產(chǎn)等活動，屬于從事公務。那些不具備職權內(nèi)容的勞務活動、技術服務工作，如售貨員、售票員等所從事的工作，一般不認為是公務。

二、關于貪污罪

(一)貪污罪既遂與未遂的認定

貪污罪是一種以非法占有為目的的財產(chǎn)性職務犯罪，與盜竊、詐騙、搶奪等侵犯財產(chǎn)罪一樣，應當以行為人是否實際控制財物作為區(qū)分貪污罪既遂與未遂的標準。對于行為人利用職務上的便利，實施了虛假平帳等貪污行為，但公共財物尚未實際轉(zhuǎn)移，或者尚未被行為人控制就被查獲的，應當認定為貪污未遂。行為人控制公共財物后，是否將財物據(jù)為己有，不影響貪污既遂的認定。

(二)“受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)”的認定

刑法第三百八十二條第二款規(guī)定的“受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)”，是指因承包、租賃、臨時聘用等管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)。

(三)國家工作人員與非國家工作人員勾結共同非法占有單位財物行為的認定

對于國家工作人員與他人勾結，共同非法占有單位財物的行為，應當按照《最高人民法院關于審理貪污、職務侵占案件如何認定共同犯罪幾個問題的解釋》的規(guī)定定罪處罰。對于在公司、企業(yè)或者其他單位中，非國家工作人員與國家工作人員勾結，分別利用各自的職務便利，共同將本單位財物非法占有的，應當盡量區(qū)分主從犯，按照主犯的犯罪性質(zhì)定罪。司法實踐中，如果根據(jù)案件的實際情況，各共同犯罪人在共同犯罪中的地位、作用相當，難以區(qū)分主從犯的，可以貪污罪定罪處罰。

(四)共同貪污犯罪中“個人貪污數(shù)額”的認定

刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“個人貪污數(shù)額”，在共同貪污犯罪案件中應理解為個人所參與或者組織、指揮共同貪污的數(shù)額，不能只按個人實際分得的贓款數(shù)額來認定。對共同貪污犯罪中的從犯，應當按照其所參與的共同貪污的數(shù)額確定量刑幅度，并依照刑法第二十七條第二款的規(guī)定，從輕、減輕處罰或者免除處罰。

三、關于受賄罪

(一)關于“利用職務上的便利”的認定

刑法第三百八十五條第一款規(guī)定的“利用職務上的便利”，既包括利用本人職務上主管、負責、承辦某項公共事務的職權，也包括利用職務上有隸屬、制約關系的其他國家工作人員的職權。擔任單位領導職務的國家工作人員通過不屬自己主管的下級部門的國家工作人員的職務為他人謀取利益的，應當認定為“利用職務上的便利”為他人謀取利益。

(二)“為他人謀取利益”的認定

為他人謀取利益包括承諾、實施和實現(xiàn)三個階段的行為。只要具有其中一個階段的行為，如國家工作人員收受他人財物時，根據(jù)他人提出的具體請托事項，承諾為他人謀取利益的，就具備了為他人謀取利益的要件。明知他人有具體請托事項而收受其財物的，視為承諾為他人謀取利益。

(三)“利用職權或地位形成的便利條件”的認定

刑法第三百八十八條規(guī)定的“利用本人職權或者地位形成的便利條件”，是指行為人與被其利用的國家工作人員之間在職務上雖然沒有隸屬、制約關系，但是行為人利用了本人職權或者地位產(chǎn)生的影響和一定的工作聯(lián)系，如單位內(nèi)不同部門的國家工作人員之間、上下級單位沒有職務上隸屬、制約關系的國家工作人員之間、有工作聯(lián)系的不同單位的國家工作人員之間等。

(四)離職國家工作人員收受財物行為的處理

參照《最高人民法院關于國家工作人員利用職務上的便利為他人謀取利益離退休后收受財物行為如何處理問題的批復》規(guī)定的精神，國家工作人員利用職務上的便利為請托人謀取利益，并與請托人事先約定，在其離職后收受請托人財物，構成犯罪的，以受賄罪定罪處罰。

(五)共同受賄犯罪的認定

根據(jù)刑法關于共同犯罪的規(guī)定，非國家工作人員與國家工作人員勾結，伙同受賄的，應當以受賄罪的共犯追究刑事責任。非國家工作人員是否構成受賄罪共犯，取決于雙方有無共同受賄的故意和行為。國家工作人員的近親屬向國家工作人員代為轉(zhuǎn)達請托事項，收受請托人財物并告知該國家工作人員，或者國家工作人員明知其近親屬收受了他人財物，仍按照近親屬的要求利用職權為他人謀取利益的，對該國家工作人員應認定為受賄罪，其近親屬以受賄罪共犯論處。近親屬以外的其他人與國家工作人員通謀，由國家工作人員利用職務上的便利為請托人謀取利益，收受請托人財物后雙方共同占有的，構成受賄罪共犯。國家工作人員利用職務上的便利為他人謀取利益，并指定他人將財物送給其他人，構成犯罪的，應以受賄罪定罪處罰。

(六)以借款為名索取或者非法收受財物行為的認定

國家工作人員利用職務上的便利，以借為名向他人索取財物，或者非法收受財物為他人謀取利益的，應當認定為受賄。具體認定時，不能僅僅看是否有書面借款手續(xù)，應當根據(jù)以下因素綜合判定：

(1)有無正當、合理的借款事由；

(2)款項的去向；

(3)雙方平時關系如何、有無經(jīng)濟往來；

(4)出借方是否要求國家工作人員利用職務上的便利為其謀取利益；

(5)借款后是否有歸還的意思表示及行為；

(6)是否有歸還的能力；

(7)未歸還的原因；等等。

(七)涉及股票受賄案件的認定

在辦理涉及股票的受賄案件時，應當注意：

(1)國家工作人員利用職務上的便利，索取或非法收受股票，沒有支付股本金，為他人謀取利益，構成受賄罪的，其受賄數(shù)額按照收受股票時的實際價格計算。

(2)行為人支付股本金而購買較有可能升值的股票，由于不是無償收受請托人財物，不以受賄罪論處。

(3)股票已上市且已升值，行為人僅支付股本金，其“購買”股票時的實際價格與股本金的差價部分應認定為受賄。

四、關于挪用公款罪

(一)單位決定將公款給個人使用行為的認定

經(jīng)單位領導集體研究決定將公款給個人使用，或者單位負責人為了單位的利益，決定將公款給個人使用的，不以挪用公款罪定罪處罰。上述行為致使單位遭受重大損失，構成其他犯罪的，依照刑法的有關規(guī)定對責任人員定罪處罰。

(二)挪用公款供其他單位使用行為的認定

根據(jù)全國人大常委會《關于〈中華人民共和國刑法〉第三百八十四條第一款的解釋》的規(guī)定，“以個人名義將公款供其他單位使用的”、“個人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個人利益的”，屬于挪用公款“歸個人使用”。在司法實踐中，對于將公款供其他單位使用的，認定是否屬于“以個人名義”，不能只看形式，要從實質(zhì)上把握。對于行為人逃避財務監(jiān)管，或者與使用人約定以個人名義進行，或者借款、還款都以個人名義進行，將公款給其他單位使用的，應認定為“以個人名義”?！皞€人決定”既包括行為人在職權范圍內(nèi)決定，也包括超越職權范圍決定?！爸\取個人利益”，既包括行為人與使用人事先約定謀取個人利益實際尚未獲取的情況，也包括雖未事先約定但實際已獲取了個人利益的情況。其中的“個人利益”，既包括不正當利益，也包括正當利益；既包括財產(chǎn)性利益，也包括非財產(chǎn)性利益，但這種非財產(chǎn)性利益應當是具體的實際利益，如升學、就業(yè)等。

(三)國有單位領導向其主管的具有法人資格的下級單位借公款歸個人使用的認定

國有單位領導利用職務上的便利指令具有法人資格的下級單位將公款供個人使用的，屬于挪用公款行為，構成犯罪的，應以挪用公款罪定罪處罰。

(四)挪用有價證券、金融憑證用于質(zhì)押行為性質(zhì)的認定

挪用金融憑證、有價證券用于質(zhì)押，使公款處于風險之中，與挪用公款為他人提供擔保沒有實質(zhì)的區(qū)別，符合刑法關于挪用公款罪規(guī)定的，以挪用公款罪定罪處罰，挪用公款數(shù)額以實際或者可能承擔的風險數(shù)額認定。

(五)挪用公款歸還個人欠款行為性質(zhì)的認定

挪用公款歸還個人欠款的，應當根據(jù)產(chǎn)生欠款的原因，分別認定屬于挪用公款的何種情形。歸還個人進行非法活動或者進行營利活動產(chǎn)生的欠款，應當認定為挪用公款進行非法活動或者進行營利活動。

(六)挪用公款用于注冊公司、企業(yè)行為性質(zhì)的認定

申報注冊資本是為進行生產(chǎn)經(jīng)營活動作準備，屬于成立公司、企業(yè)進行營利活動的組成部分。因此。挪用公款歸個人用于公司、企業(yè)注冊資本驗資證明的，應當認定為挪用公款進行營利活動。

(七)挪用公款后尚未投入實際使用的行為性質(zhì)的認定

挪用公款后尚未投入實際使用的，只要同時具備“數(shù)額較大”和“超過三個月未還”的構成要件，應當認定為挪用公款罪，但可以酌情從輕處罰。

(八)挪用公款轉(zhuǎn)化為貪污的認定

挪用公款罪與貪污罪的主要區(qū)別在于行為人主觀上是否具有非法占有公款的目的。挪用公款是否轉(zhuǎn)化為貪污，應當按照主客觀相一致的原則，具體判斷和認定行為人主觀上是否具有非法占有公款的目的。在司法實踐中，具有以下情形之一的，可以認定行為人具有非法占有公款的目的：

1.根據(jù)《最高人民法院關于審理挪用公款案件具體應用法律若干問題的解釋》第六條的規(guī)定，行為人“攜帶挪用的公款潛逃的”，對其攜帶挪用的公款部分，以貪污罪定罪處罰。

2.行為人挪用公款后采取虛假發(fā)票平帳、銷毀有關帳目等手段，使所挪用的公款已難以在單位財務帳目上反映出來，且沒有歸還行為的，應當以貪污罪定罪處罰。

3.行為人截取單位收入不入帳，非法占有，使所占有的公款難以在單位財務帳目上反映出來，且沒有歸還行為的，應當以貪污罪定罪處罰。

4.有證據(jù)證明行為人有能力歸還所挪用的公款而拒不歸還，并隱瞞挪用的公款去向的，應當以貪污罪定罪處罰。

五、關于巨額財產(chǎn)來源不明罪

(一)行為人不能說明巨額財產(chǎn)來源合法的認定

刑法第三百九十五條第一款規(guī)定的“不能說明”，包括以下情況：

(1)行為人拒不說明財產(chǎn)來源；

(2)行為人無法說明財產(chǎn)的具體來源；

(3)行為人所說的財產(chǎn)來源經(jīng)司法機關查證并不屬實；

(4)行為人所說的財產(chǎn)來源困線索不具體等原因，司法機關無法查實，但能排除存在來源合法的可能性和合理性的。

(二)“非法所得”的數(shù)額計算

刑法第三百九十五條規(guī)定的“非法所得”，一般是指行為人的全部財產(chǎn)與能夠認定的所有支出的總和減去能夠證實的有真實來源的所得。在具體計算時，應注意以下問題：

(1)應把國家工作人員個人財產(chǎn)和與其共同生活的家庭成員的財產(chǎn)、支出等一并計算，而且一并減去他們所有的合法收入以及確屬與其共同生活的家庭成員個人的非法收入。

(2)行為人所有的財產(chǎn)包括房產(chǎn)、家具、生活用品、學習用品及股票、債券、存款等動產(chǎn)和不動產(chǎn)；行為人的支出包括合法支出和不合法的支出，包括日常生活、工作、學習費用、罰款及向他人行賄的財物等；行為人的合法收入包括工資、獎金、稿酬、繼承等法律和政策允許的各種收入。

(3)為了便于計算犯罪數(shù)額，對于行為人的財產(chǎn)和合法收入，一般可以從行為人有比較確定的收入和財產(chǎn)時開始計算。

六、關于瀆職罪

(一)瀆職犯罪行為造成的公共財產(chǎn)重大損失的認定

根據(jù)刑法規(guī)定，玩忽職守、濫用職權等瀆職犯罪是以致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失為構成要件的。其中，公共財產(chǎn)的重大損失，通常是指瀆職行為已經(jīng)造成的重大經(jīng)濟損失。在司法實踐中，有以下情形之一的，雖然公共財產(chǎn)作為債權存在，但已無法實現(xiàn)債權的，可以認定為行為人的瀆職行為造成了經(jīng)濟損失：

(1)債務人已經(jīng)法定程序被宣告破產(chǎn)；

(2)債務人潛逃，去向不明；

(3)因行為人責任，致使超過訴訟時效；

(4)有證據(jù)證明債權無法實現(xiàn)的其他情況。

(二)玩忽職守罪的追訴時效

玩忽職守行為造成的重大損失當時沒有發(fā)生，而是玩忽職守行為之后一定時間發(fā)生的，應從危害結果發(fā)生之日起計算玩忽職守罪的追訴期限。

(三)國有公司、企業(yè)人員瀆職犯罪的法律適用

對于1999年12月24日《中華人民共和國刑法修正案》實施以前發(fā)生的國有公司、企業(yè)人員瀆職行為(不包括徇私舞弊行為)，尚未處理或者正在處理的，不能按照刑法修正案追究刑事責任。

(四)關于“徇私”的理解

徇私舞弊型瀆職犯罪的“徇私”應理解為徇個人私情、私利。國家機關工作人員為了本單位的利益，實施濫用職權、玩忽職守行為，構成犯罪的，依照刑法第三百九十七條第一款的規(guī)定定罪處罰。

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