[案情簡介]

2009年9月9日，被告人章某因犯受賄罪，被浙江省諸暨市人民法院判處有期徒刑二年零六個月，刑期自2009年9月11日至2012年1月27日。2011年1月9日，浙江省金華市中級人民法院對罪犯章某裁定假釋。2012年1月27日假釋考驗期屆滿。2013年5月，檢察機關(guān)發(fā)現(xiàn)章某在受賄罪判決宣告前有貪污的犯罪事實，向諸暨法院提起公訴。

分歧

本案中，章某的漏罪貪污罪系在其受賄罪假釋考驗期屆滿后發(fā)現(xiàn)，對于是否應(yīng)按照刑法第八十六條的規(guī)定撤銷假釋，主要有兩種不同的觀點：

一種觀點認(rèn)為，不撤銷假釋，僅對章某的漏罪貪污罪進(jìn)行處罰。主要理由是：根據(jù)刑法第八十六條第二款的規(guī)定，撤銷假釋的適用條件是假釋考驗期內(nèi)發(fā)現(xiàn)漏罪，對該條款進(jìn)行文義解釋，顯然不包括在假釋考驗期滿后發(fā)現(xiàn)漏罪的情形;根據(jù)刑法第八十五條規(guī)定的精神，被假釋的犯罪分子如果沒有刑法第八十六條規(guī)定的情形，假釋考驗期滿，就應(yīng)認(rèn)為原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢，自然沒有數(shù)罪并罰的余地;撤銷假釋等于否定了罪犯服刑期間的表現(xiàn)，對其不公平。

另一種觀點認(rèn)為，應(yīng)撤銷假釋，依照刑法第七十條的規(guī)定，數(shù)罪并罰。

[法律解讀]

小編贊同第二種觀點，認(rèn)為本案應(yīng)對被告人章某撤銷假釋，對發(fā)現(xiàn)的漏罪貪污罪作出判決，與前犯受賄罪判決所判處的刑罰并罰，決定執(zhí)行的刑罰。已經(jīng)執(zhí)行的刑期計算在新判決決定的刑期以內(nèi)。主要理由是：

1.假釋考驗期滿后發(fā)現(xiàn)漏罪，說明之前假釋不符合假釋的實質(zhì)要件

假釋是對自新向善而有悔改表現(xiàn)的罪犯的一種獎賞，也是預(yù)防犯罪的重要手段，適用假釋具有嚴(yán)格的條件。根據(jù)刑法第八十一條之規(guī)定，對罪犯適用假釋的前提條件是罪犯認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，假釋后沒有再犯罪的危險。其中，“確有悔改表現(xiàn)”不僅要求犯罪分子具有外在的悔罪表現(xiàn)，即能認(rèn)罪服法，積極接受教育和勞動改造，同時也要求犯罪分子在思想深處具有實質(zhì)性的悔罪表現(xiàn)，既包括對目前的罪行真誠悔過，同時也包括徹底交代自己的所有罪行，不隱瞞漏罪。換言之，被假釋的犯罪分子如隱瞞漏罪，本身就說明他沒有真正做到“確有悔改表現(xiàn)”，顯然其不符合假釋的適用條件。如不撤銷假釋，便有鼓勵罪犯隱瞞違法犯罪行為之嫌，也有違假釋制度的設(shè)置初衷。

2.對刑法第八十六條解讀為漏罪的發(fā)現(xiàn)時間僅限于在假釋考驗期內(nèi)并不能得出一定有利于被告人的結(jié)論

對于假釋考驗期屆滿后發(fā)現(xiàn)漏罪的，主張不撤銷假釋的一個很重要的理由是認(rèn)為撤銷假釋、數(shù)罪并罰不利于被告人，當(dāng)然，在一定條件下，這種觀點是成立的，但是并非絕對的。以本案為例，本案中，章某因受賄罪被判處有期徒刑二年零六個月(假釋前實際服刑一年零四個月)，因貪污罪被判處六年零六個月，數(shù)罪并罰后決定執(zhí)行有期徒刑七年零六個月，如不撤銷假釋，以貪污罪判處其有期徒刑六年零六個月，則對章某而言，其兩罪的實際服刑刑期為七年零十個月，反而比撤銷假釋、數(shù)罪并罰所服的刑期更長，所以主張單獨對漏罪進(jìn)行處罰有利于被告人的主張在理論上是不周延的，也是站不住腳的。

3.撤銷假釋、數(shù)罪并罰以后，原服刑期的表現(xiàn)仍然是后續(xù)減刑、假釋的重要考量因素

反對撤銷假釋論者認(rèn)為，假釋是對罪犯服刑期間良好表現(xiàn)的一種肯定和獎賞，有的罪犯雖然出于各種原因隱瞞漏罪，但其客觀表現(xiàn)良好，撤銷假釋等于否定了其一貫的良好表現(xiàn)，對罪犯而言也是不公平的。對此，筆者認(rèn)為，此種情形下罪犯被撤銷假釋是由于其自身存有漏罪使然，不能謂之不公平，此外，其原服刑期的表現(xiàn)并不是一筆勾銷，撤銷假釋、數(shù)罪并罰后，其之前的服刑表現(xiàn)仍然是后續(xù)減刑、假釋的重要考量因素，并不存在否定之前表現(xiàn)之說?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定》第二十三條規(guī)定，人民法院按照審判監(jiān)督程序重新審理的案件，維持原判決、裁定的，原減刑、假釋裁定效力不變;改變原判決、裁定的，應(yīng)由刑罰執(zhí)行機關(guān)依照再審裁判情況和原減刑、假釋情況，提請有管轄權(quán)的人民法院重新作出減刑、假釋裁定。雖然該規(guī)定系針對案件再審后原減刑、假釋裁定的處理，但是同樣可以說明，原服刑表現(xiàn)及假釋情況依然是刑罰執(zhí)行機關(guān)重新呈報減刑、假釋的重要考量因素。

綜上，就本案情形而言，被告人章某雖在受賄罪服刑期間被裁定假釋，但其在受賄罪判決宣告前尚有貪污犯罪行為，系漏罪，應(yīng)依照刑法第八十六條之規(guī)定，撤銷假釋，數(shù)罪并罰。

假釋是對自新向善而有悔改表現(xiàn)的罪犯的一種獎賞，也是預(yù)防犯罪的重要手段，適用假釋具有嚴(yán)格的條件。假釋考驗期內(nèi)有漏罪，說明罪犯本質(zhì)上就不具備假釋的條件，應(yīng)當(dāng)撤銷。如果你情況比較復(fù)雜，律霸網(wǎng)提供律師在線咨詢服務(wù)，歡迎您進(jìn)行法律咨詢。