公司法如何界定勞務(wù)分包

從我國(guó)立法層次或司法來看，法律、法規(guī)、部門規(guī)章以及司法解釋都對(duì)勞務(wù)分包、專業(yè)工程分包、轉(zhuǎn)包及違法分包的界定都有所涉及。主要有《合同法》《建筑法》《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》以及《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的司法解釋》(以下簡(jiǎn)稱《司法解釋》)等。

1、勞務(wù)分包

勞務(wù)分包是指施工總承包企業(yè)或者專業(yè)承包單位將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給具有勞務(wù)作業(yè)資質(zhì)的企業(yè)完成的行為?！鞍ぐ稀迸c否是認(rèn)定勞務(wù)分包的關(guān)鍵。當(dāng)然勞務(wù)分包中也不是說不能包料，在實(shí)際的勞務(wù)分包中，應(yīng)當(dāng)允許有“包工包輔料”存在。而將某項(xiàng)工程打包進(jìn)行“勞務(wù)分包”(即大清包)，可以認(rèn)定為借勞務(wù)分包之名，行違法分包之實(shí)。另外，當(dāng)確需勞務(wù)分包人自己包料和機(jī)械設(shè)備時(shí)，以總承包人的名義與勞務(wù)分包人另行簽訂材料委托采購(gòu)合同和機(jī)械設(shè)備租賃合同更為妥當(dāng)，否則就會(huì)出現(xiàn)名為勞務(wù)分包合同，實(shí)為違法分包合同或者工程轉(zhuǎn)包合同的情形，而后者實(shí)為違法的，是無(wú)效合同。

2、專業(yè)工程分包

專業(yè)工程分包是指建筑工程總承包單位根據(jù)總承包合同的約定或者經(jīng)建設(shè)單位的允許，將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的分包單位的行為。

具有下列行為之一可以認(rèn)定為專業(yè)工程違法分包：

①分包工程發(fā)包人將專業(yè)工程或者勞務(wù)作業(yè)分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的分包工程承包單位的；

②施工總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，分包工程發(fā)包人將承包工程中的部分專業(yè)工程分包給他人的；

③專業(yè)工程分包人再次實(shí)施分包的；

④分包工程承包人沒有將其承包的工程進(jìn)行分包，在施工現(xiàn)場(chǎng)所設(shè)項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、項(xiàng)目核算負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理人員、安全管理人員不是工程承包人本單位人員的，視同允許他人以本企業(yè)名義承攬工程；

⑤轉(zhuǎn)讓、出借企業(yè)資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)名義承攬工程。

此外，對(duì)分包的工程還有量的限制，例如交通部頒布《公路建設(shè)市場(chǎng)管理辦法》第三十八條規(guī)定：允許分包的工程范圍應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中規(guī)定，分包的工程不得超過總工程量的30%。各項(xiàng)專業(yè)工程分包的總量超過承包人合同工程總量的30%的，或者專業(yè)工程分包管理費(fèi)超過30%的(招標(biāo)文件規(guī)定的稅費(fèi)除外)，這是底線，逾越底線均認(rèn)定為違法分包。該辦法還強(qiáng)調(diào)分包工程不得再次分包，凡再次分包也被認(rèn)定為違法分包。

3、違法分包

違法分包，是指下列行為：

(1)總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；

(2)建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；

(3)施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；

(4)分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。

勞務(wù)分包的幾種形式

第一種形式

自帶勞務(wù)承包。指企業(yè)內(nèi)部正式職工經(jīng)過企業(yè)培訓(xùn)考核合格成為工長(zhǎng)，勞務(wù)人員原則上由工長(zhǎng)招募，人員的住宿、飲食、交通等由企業(yè)統(tǒng)一管理，工資由企業(yè)監(jiān)督工長(zhǎng)發(fā)放或由工長(zhǎng)編制工資發(fā)放表由企業(yè)直接發(fā)放。

在該形式中，公司將所承建的部分工程通過簽訂承包合同的形式，交由本公司職工具體承包施工，該承包人自招工人，就形式而言，工程由承包人負(fù)責(zé)施工與管理，工人的報(bào)酬也是由承包人支付，這似乎在承包人與工人之間已形成了勞務(wù)關(guān)系。但是，關(guān)鍵的問題是，該承包人系公司的職工，其是以公司的名義履行承包合同并與他人發(fā)生法律關(guān)系，故該承包合同屬于內(nèi)部承包合同。承包經(jīng)營(yíng)屬企業(yè)內(nèi)部經(jīng)營(yíng)管理方式的變化，不產(chǎn)生施工合同履行主體變更問題。該承包人招用工人行為應(yīng)視為公司的行為，被招用的工人與公司之間存在勞動(dòng)關(guān)系，與承包人之間則不存在勞務(wù)關(guān)系。

第二種形式

零散的勞務(wù)承包。指企業(yè)臨時(shí)用工，往往是為了一個(gè)工程項(xiàng)目而臨時(shí)招用工人。

在該形式中，承包人的法律地位不應(yīng)等同于分包人，而是根據(jù)受勞務(wù)作業(yè)方有無(wú)用工資格分別界定為勞動(dòng)關(guān)系或勞務(wù)關(guān)系，即勞動(dòng)者或勞務(wù)地位。理由為承包人僅僅是工費(fèi)承包，并且一般從事的是工程中單一工種的作業(yè)，其個(gè)人收入與施工效益直接掛鉤，但對(duì)工程項(xiàng)目的承建不進(jìn)行獨(dú)立管理，也不對(duì)工程質(zhì)量承擔(dān)終身責(zé)任，僅對(duì)發(fā)包人承擔(dān)“合格”的質(zhì)量責(zé)任。承包人在提供勞務(wù)期間屬臨時(shí)性質(zhì)的勞務(wù)人員，對(duì)施工期間發(fā)生的傷害事故、質(zhì)量安全問題均不能承擔(dān)責(zé)任。

第三種形式

成建制的勞務(wù)分包。指以企業(yè)的形態(tài)從施工總承包企業(yè)或?qū)I(yè)承包企業(yè)處分項(xiàng)、分部或單位工程地承包勞務(wù)作業(yè)。

在該形式中，毋須多言，該勞務(wù)承包實(shí)質(zhì)屬于工程分包性質(zhì)，承包人地位等同于分包人地位。

可見第一、二種形式的施工勞務(wù)，一定程度上可以說是臨時(shí)用工，勞務(wù)作業(yè)分包含義只能涵括第三種成建制的勞務(wù)分包，對(duì)其他兩種情形不能等同。

以上知識(shí)就是小編對(duì)“公司法怎樣界定勞務(wù)分包”問題進(jìn)行的解答，勞務(wù)分包是指施工總承包企業(yè)或者專業(yè)承包單位將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給具有勞務(wù)作業(yè)資質(zhì)的企業(yè)完成的行為。讀者如果需要法律方面的幫助，歡迎到律霸網(wǎng)進(jìn)行法律咨詢。