共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。共同犯罪的理論內(nèi)容非常豐富，司法實(shí)踐也較為復(fù)雜。為提高辦案質(zhì)量，確保司法公正，筆者結(jié)合所學(xué)刑法理論和自身的審判實(shí)踐，對(duì)共同犯罪問(wèn)題，談幾點(diǎn)膚淺的認(rèn)識(shí)。

一、共同犯罪的構(gòu)成要件

(一)共同犯罪的主體

共同犯罪的成立必須是二人或二人以上共同實(shí)施犯罪，這一要件應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：

對(duì)共同犯罪人的理解應(yīng)當(dāng)將人”做擴(kuò)大理解，包括兩種：自然人，即達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的自然人;單位，即刑法規(guī)定的應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的單位。單位犯罪中的直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員雖然被處以相應(yīng)刑罰，但卻不能成為共同犯罪人，因?yàn)榫哂蟹缸镏黧w身份的是單位，而非責(zé)任人。需要說(shuō)明的是單位與單位之間、單位與自然人之間共同故意實(shí)施刑法規(guī)定的犯罪,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為共同犯罪。

對(duì)限制刑事責(zé)任能力的人應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的犯罪，如果其與具有完全刑事責(zé)任能力的人或其他限制刑事責(zé)任能力的人共同故意實(shí)施，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為共同犯罪。

對(duì)于刑法規(guī)定必須以具有特定身份作為犯罪構(gòu)成必要條件的身份犯罪，無(wú)身份者能否構(gòu)成共同犯罪，要作具體分析。一般，無(wú)身份者與有身份者具有犯意聯(lián)絡(luò)，利用有身份者的身份實(shí)施共同犯罪行為，以致造成特定身份犯罪的結(jié)果，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為共同犯罪。

(二)共同犯罪的主觀方面

共同犯罪人在主觀上必須具備共同故意，這種故意的共同性有三個(gè)特征：

1、共同犯罪人之間在主觀上有一定的聯(lián)系。這又表現(xiàn)為三種情況：(1)各共同犯罪人之間都互相了解他們是在共同實(shí)施同一犯罪;(2)每個(gè)共同犯罪人都知道自己是在和其他共同犯罪人中的某個(gè)人或某些人在共同實(shí)施同一犯罪，但并不是每個(gè)共同犯罪人都彼此互相知道;(3)共同犯罪人之間至少必須是一個(gè)共同犯罪人知道另一個(gè)共同犯罪人的故意和行為的犯罪性質(zhì)而共同實(shí)施同一犯罪。這是共同犯罪人的認(rèn)識(shí)因素。

2、共同犯罪人對(duì)共同犯罪行為所引起的危害結(jié)果都有預(yù)見(jiàn)。對(duì)于犯罪結(jié)果的預(yù)見(jiàn)，并不要求共同犯罪人預(yù)見(jiàn)到犯罪結(jié)果實(shí)現(xiàn)的必然性，而只要求預(yù)見(jiàn)到犯罪結(jié)果實(shí)現(xiàn)的可能性就足夠了。

3、共同犯罪人都希望或者放任犯罪結(jié)果的發(fā)生，也就是對(duì)犯罪結(jié)果采取直接故意或間接故意的態(tài)度。這種心態(tài)使各共同犯罪人的行為結(jié)合為一個(gè)有機(jī)的整體，引導(dǎo)和調(diào)節(jié)著整個(gè)犯罪過(guò)程，使犯罪得以延續(xù)和發(fā)展，以致發(fā)生危害結(jié)果。

以上特征是共同犯罪人的意志因素。

(三)共同犯罪的客觀方面

共同犯罪人必須具有共同的犯罪行為。共同的犯罪行為是指各共同犯罪人在參加共同犯罪時(shí)，雖然地位、作用、分工不同，但他們的行為緊密結(jié)合，彼此相關(guān)，不可分割，且主觀目的一致。

共同犯罪的危害結(jié)果雖然是由共同犯罪人共同的犯罪行為造成的，但在決定對(duì)共同犯罪人的具體刑罰時(shí)，必須注意以下問(wèn)題：

1、在確定各個(gè)共同犯罪人的刑事責(zé)任時(shí)，不應(yīng)該把他的行為與其他共同犯罪人的行為割裂開(kāi)來(lái)，把他的行為的直接結(jié)果與共同犯罪的最終結(jié)果的關(guān)系割裂開(kāi)來(lái)判斷，而必須以他的行為在整個(gè)犯罪過(guò)程中所起的作用來(lái)判斷。

2、確定各個(gè)犯罪人的刑事責(zé)任，也不能因?yàn)槊總€(gè)共同犯罪人的行為都與共同犯罪結(jié)果有聯(lián)系，就把共同犯罪的刑事責(zé)任毫無(wú)區(qū)別地讓每個(gè)共同犯罪人負(fù)責(zé)，而應(yīng)當(dāng)根據(jù)各個(gè)共同犯罪人犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)社會(huì)的危害程度，區(qū)別情況，分別確定刑事責(zé)任。

3、在確定各個(gè)共同犯罪的刑事責(zé)任時(shí)，還必須全面地考慮到各種因素對(duì)于量刑幅度的影響，切忌主觀片面性。

筆者認(rèn)為，過(guò)失共犯不能成立共同犯罪，主要是因?yàn)槠洳环瞎餐缸锏谋举|(zhì)特征。筆者還認(rèn)為，在疏忽大意的過(guò)失和過(guò)于自信的過(guò)失情況下，前者既無(wú)認(rèn)識(shí)要素(沒(méi)有預(yù)見(jiàn))，更談不上意志要素;后者雖有一定的認(rèn)識(shí)(已經(jīng)預(yù)見(jiàn))，但由于過(guò)于自信結(jié)果的不可能性，所以他對(duì)結(jié)果發(fā)生也沒(méi)有意志要素。因此，在過(guò)失行為之間，沒(méi)有建立起一致性主觀聯(lián)系(犯意聯(lián)絡(luò))的基礎(chǔ)，所以也就沒(méi)有建立起主觀聯(lián)系的實(shí)際可能性。缺少了組成共同行為的思想基礎(chǔ)，即便是共處于一個(gè)危害社會(huì)行為之中，也不能說(shuō)有共同犯罪行為，過(guò)失共犯既沒(méi)有共同故意，又沒(méi)有共同行為，從而不符合我國(guó)刑法上共同犯罪概念中所指的共同犯罪的本質(zhì)特征，故而不能成立共同犯罪。

以上共同犯罪的三個(gè)必要條件緊密相關(guān)，相輔相成，缺一不可，任何要件有瑕疵，都不能成立共同犯罪。

二、幾種特殊的共同犯罪

(一)僅參與共謀，未參與實(shí)施行為的參與人，構(gòu)成共同犯罪。

因?yàn)楣餐缸镏械姆缸镄袨?，不僅包括犯罪的實(shí)行行為，而且包括犯罪的預(yù)備行為，預(yù)備行為當(dāng)然包括共謀行為，共謀行為與實(shí)行行為共同導(dǎo)致犯罪結(jié)果的發(fā)生，因此構(gòu)成共同犯罪。否則，勢(shì)必就會(huì)輕縱某些不親自出面，躲在幕后出謀劃策的極為陰險(xiǎn)狡猾的犯罪分子，這在我國(guó)刑法中是絕對(duì)不能允許的，也是司法實(shí)踐所不能接受的。例如，甲乙丙丁四人共謀搶劫某銀行，制定了具體的搶劫方案，屆時(shí)，丁因故未能參加，由甲乙丙三人實(shí)施了搶劫，這里丁雖然未按約定親自實(shí)施搶劫，但其參與共謀，其行為和甲乙丙的行為有機(jī)地結(jié)合，共同作用，導(dǎo)致危害結(jié)果的發(fā)生，構(gòu)成搶劫共犯。

(二)二人以上的犯罪人共謀，各自分別實(shí)施犯罪行為，各人得到各人的利益，分別發(fā)生危害結(jié)果的，對(duì)造成的全部危害結(jié)果，各犯罪人均成立共同犯罪。因?yàn)楦鞣缸锶说墓仓\行為，系整個(gè)犯罪的有機(jī)組成部分，均是發(fā)生全部危害結(jié)果的原因，因此對(duì)全部危害結(jié)果均應(yīng)負(fù)責(zé)，各犯罪人均構(gòu)成共同犯罪。例如，甲乙丙三人共謀販賣假幣，約定各自出資，販賣后各自獲利，三人按約定各自實(shí)施了販賣假幣的行為。此時(shí)，三犯罪人雖然約定各自實(shí)施個(gè)人行為，但因?yàn)楣仓\行為對(duì)整個(gè)危害結(jié)果均起到了必要的作用，系造成危害結(jié)果的基本原因，因此三犯罪人均應(yīng)對(duì)整個(gè)危害結(jié)果負(fù)責(zé)，構(gòu)成共同犯罪。

(三)直接故意人和間接故意人之間，間接故意人相互之間均可以成立共同犯罪。因?yàn)楣餐缸锏闹饔^要件既可以是直接故意，也可以是間接故意。例如，甲欲殺乙，找到丙借刀，并表示要好好教訓(xùn)乙，丙明知甲拿刀可能殺死乙，但聽(tīng)之任之，對(duì)甲可能殺死乙的結(jié)果采取放任自流的態(tài)度，把自己的長(zhǎng)刀借給了甲，甲遂用此刀將乙殺死。這里，對(duì)乙的死亡結(jié)果，甲系直接故意，丙系間接故意，二者成立共同犯罪。

三、共同犯罪構(gòu)成要件部分瑕疵不構(gòu)成共同犯罪的幾種情況

(一)間接正犯不構(gòu)成共同犯罪

間接正犯是指利用無(wú)刑事責(zé)任能力或者主觀上無(wú)故意者來(lái)實(shí)現(xiàn)自己犯罪目的的犯罪者。分兩種情況：利用無(wú)刑事責(zé)任能力的人來(lái)實(shí)現(xiàn)自己的犯罪目的。在這種情況下，由于被利用者的主體要件存在瑕疵，沒(méi)有犯罪主體的資格，因此不能構(gòu)成共同犯罪。例如，20歲的甲教唆15歲的乙多次實(shí)施盜竊，此種情況由于乙對(duì)盜竊罪相對(duì)無(wú)刑事責(zé)任能力，因此不能構(gòu)成共同犯罪，甲為間接正犯，單獨(dú)承擔(dān)刑事責(zé)任。利用主觀上無(wú)故意的人來(lái)實(shí)現(xiàn)自己的犯罪目的，這種情況由于被利用者的主觀要件存在瑕疵，主觀無(wú)過(guò)錯(cuò)，即無(wú)犯罪故意，因此也不能構(gòu)成共同犯罪。

(二)同時(shí)犯不構(gòu)成共同犯罪

同時(shí)犯是指二人以上沒(méi)有共同犯罪故意，在同一時(shí)間，各自實(shí)施侵犯同一對(duì)象的犯罪。如二人同時(shí)進(jìn)入商場(chǎng)盜竊，各盜各的，互不影響，互不干涉，主觀上缺乏犯意溝通，客觀上其行為不能緊密結(jié)合，因此不能構(gòu)成共同犯罪。

(三)超出共同故意范圍的犯罪，不成立共同犯罪

在共同犯罪過(guò)程中，其中的犯罪人超過(guò)共同犯罪的故意范圍，又實(shí)施其它犯罪的，此種行為又稱作共犯者的過(guò)度行為或過(guò)限行為，對(duì)其所單獨(dú)實(shí)施的犯罪，因其他犯罪人的主客觀要件均存在瑕疵，既無(wú)共同故意，又無(wú)共同行為，所以不構(gòu)成共同犯罪。換言之，許多已形成共同故意的各犯罪人，由于種種原因，又切斷了意思聯(lián)絡(luò)，重新分解為各人獨(dú)立行動(dòng)的意思或者停止了意思聯(lián)絡(luò)的作用，在實(shí)施共同犯罪之際或犯罪過(guò)程中臨時(shí)改變決定，由實(shí)施這一性質(zhì)的危害行為轉(zhuǎn)而實(shí)施另一性質(zhì)的危害行為，對(duì)于這部分超出共犯者共同故意范圍的犯罪，自然不能成立為共同犯罪，由實(shí)施行為人承擔(dān)超出部分犯罪的刑事責(zé)任。例如，甲乙共同盜竊，盜竊既遂后被失主發(fā)現(xiàn)，甲逃跑，乙為抗拒抓捕，對(duì)失主當(dāng)場(chǎng)使用暴力，致失主輕傷，這里乙超出與甲共同盜竊的故意范圍，符合轉(zhuǎn)化的搶劫罪的構(gòu)成要件，應(yīng)定搶劫罪。對(duì)此罪，不在甲的犯意之內(nèi)，甲不能成為搶劫共犯。

(四)事先無(wú)通謀的事后幫助行為

行為上有先后聯(lián)系，但事先無(wú)通謀的事后幫助行為，如窩藏、包庇、轉(zhuǎn)移贓物、銷售贓物等行為，不能構(gòu)成共同犯罪，應(yīng)當(dāng)分別單獨(dú)認(rèn)定犯罪。因?yàn)槭潞髱椭男袨槿耸窃诜缸锛人旌蟛女a(chǎn)生的犯意，對(duì)既遂前的犯罪，若認(rèn)定為共同犯罪，事后幫助的行為人主客觀要件均存在瑕疵，既無(wú)共同犯意，又無(wú)共同行為，因此不構(gòu)成共同犯罪。

(五)片面共犯，不構(gòu)成共同犯罪

片面共犯是指兩個(gè)以上的故意犯罪人中，一方有意暗中幫助、配合另一方實(shí)施犯罪，但彼此沒(méi)有意思聯(lián)絡(luò)，被幫助的一方不知道遭受到了另一方的幫助。意思是指單方面有實(shí)施同一犯罪的故意，而另一方的犯罪故意沒(méi)有意思聯(lián)絡(luò)。這種情況，屬于共同犯罪的主觀要件存在瑕疵，其行為不構(gòu)成共同犯罪。如果其行為的主客觀方面都符合一定的犯罪構(gòu)成，完全可以成立單獨(dú)的犯罪。如果主張片面共犯構(gòu)成共同犯罪，則會(huì)忽視拋棄了主觀聯(lián)系這一標(biāo)準(zhǔn)，這勢(shì)必會(huì)導(dǎo)致客觀歸罪”。例如，甲在深夜僻靜處攔路搶劫，遭被害人的奮力反抗，此時(shí)恰逢甲的朋友乙經(jīng)過(guò)，乙在暗中用石塊猛擊被害人身體，致甲搶劫得逞。這里乙有單方面幫助實(shí)施搶劫的故意，并實(shí)施了幫助甲的搶劫行為，但因?yàn)槎呷狈Ψ敢鉁贤ǎ瑹o(wú)共同的犯罪故意，因此不構(gòu)成共同犯罪。

(六)主觀故意內(nèi)容不同的犯罪行為，不構(gòu)成共同犯罪

在某些情況下，二人以上實(shí)施相同的侵害行為，針對(duì)同一侵害對(duì)象，但其主觀內(nèi)容不同，由于作為共同犯罪的主觀要件存在瑕疵，無(wú)共同的故意，因此不能成立共同犯罪。例如，甲乙二人相約去教訓(xùn)丙，找到丙后，先是甲對(duì)丙拳打腳踢其非要害部位后離開(kāi)，而乙卻掏出藏于身上的利刃猛刺丙的要害部位數(shù)刀，致使丙當(dāng)場(chǎng)死亡，這里，甲無(wú)故意殺人的故意，不能構(gòu)成共同犯罪。

(七)事后追認(rèn)行為不構(gòu)成共同犯罪

共同犯罪人事先共謀實(shí)施某種犯罪，其中一人在實(shí)施犯罪中超出共謀的范圍實(shí)施犯罪，對(duì)超出的部分，其他犯罪人即使事后表示認(rèn)可，由于其主客觀要件存在瑕疵，對(duì)此部分亦不能認(rèn)定為共同犯罪。此點(diǎn)區(qū)別于民法中對(duì)效力未定的民事行為，事后權(quán)利人的追認(rèn)視為有效的情況。例如，甲乙僅共謀盜竊丙的一臺(tái)彩色電視機(jī)。屆時(shí)，甲望風(fēng)，乙入室盜竊，乙實(shí)施盜該彩色電視機(jī)后，又盜竊了巨額現(xiàn)金，得手后將此事告之甲，甲表示認(rèn)可，這里，對(duì)乙所盜竊的巨額現(xiàn)金，甲雖有事后追認(rèn)行為，但在盜竊既遂前，既無(wú)犯罪故意，又無(wú)犯罪行為，不構(gòu)成共同犯罪。

(八)不具有主體身份的人

兩個(gè)以上的人實(shí)施刑法分則規(guī)定的危害行為，不具有犯罪主體身份的人和具有犯罪主體身份的人不能成立共同犯罪。因?yàn)檫@時(shí)作為共同犯罪的主體要件存在瑕疵，其中一方連犯罪的主體資格都不夠，所以當(dāng)然不能成立共同犯罪。例如，甲30歲，乙15歲，甲乙二人共同搶奪丙大量財(cái)物后，欲逃離現(xiàn)場(chǎng)，遭丙奮力追趕，甲為抗拒抓捕，使用暴力將丙打成輕傷，這里甲構(gòu)成搶劫罪，乙只有15歲，且未對(duì)丙實(shí)施暴力，因此也無(wú)法符合刑法269條規(guī)定轉(zhuǎn)化的搶劫罪的前提條件，而構(gòu)成轉(zhuǎn)化的搶劫罪，乙的犯罪主體資格欠缺，不能與甲構(gòu)成搶劫共犯。

筆者認(rèn)為，在刑法要求只有特殊主體才能構(gòu)成犯罪的場(chǎng)合，共同犯罪人的實(shí)行犯，必須是特殊主體，如果實(shí)行犯不是特殊主體，則可能構(gòu)成其他罪的共同犯罪，但不能構(gòu)成該罪的共同犯罪。因?yàn)檫@一類犯罪行為的性質(zhì)與行為人的特定身份，具有十分密切、不可分割的聯(lián)系。換言之，這一類犯罪的犯罪構(gòu)成是以行為人具有特定的身份為前提條件的，不符合這個(gè)條件，這一類犯罪也就沒(méi)有存在的余地了。例如，強(qiáng)奸罪的共同犯罪，實(shí)行犯必須是男子，婦女無(wú)論從自然屬性還是從法律屬性上來(lái)說(shuō)，都不可能作為強(qiáng)奸罪的實(shí)行犯而構(gòu)成共同犯罪。當(dāng)然，在法律要求由特殊主體才能構(gòu)成犯罪的共同場(chǎng)合，非特殊主體雖然不可能成為該罪的實(shí)行犯，但完全可能作為該罪的教唆犯，幫助犯等構(gòu)成共同犯罪。

綜上所述，認(rèn)定共同犯罪的關(guān)鍵是看其是否完全符合共同犯罪的三個(gè)構(gòu)成要件，任何構(gòu)成要件的瑕疵都不能構(gòu)成真正意義上的共同犯罪。