(一)無身份者勾結(jié)有身份者共同作案
在這種情況下,由于身份已不再是共犯的主體要件,無身份者因與有身份者聯(lián)結(jié)而具備了身份犯罪的主體資格,對各共犯人應(yīng)統(tǒng)一以該身份犯罪處罰。例如,無身份者與具備職務(wù)侵占罪主體身份的人勾結(jié)作案,利用后者職務(wù)便利侵吞單位財物,無身份者在共犯中連帶地具備了職務(wù)侵占罪的主體資格,因而構(gòu)成職務(wù)侵占罪的共犯。
(二)不同身份者勾結(jié)作案
由于各共犯人具有不同的身份,從身份犯罪的特殊構(gòu)成出發(fā),他們在共犯中都獲得了對方的身份犯罪的主體資格。如具有貪污罪身份的人和具有職務(wù)侵占罪身份的人勾結(jié)作案,各自利用職務(wù)便利共同侵吞單位財物,雙方都同時具備了貪污罪和侵占罪的主體資格。這時應(yīng)以哪種身份定罪呢?筆者認為,既然各共犯都獲得了對方的身份犯罪的主體資格,那么對于每個共犯人而言均具備了雙重的主體資格。這種情形屬于一個主體競合了雙重犯罪的主體資格,其行為觸犯了兩個罪名,應(yīng)當直接運用罪數(shù)理論來解決。這里存在三種情況:
1.各共犯人所具備的身份是特殊身份與一般身份的關(guān)系,不同身份構(gòu)成之罪的行為特征相同或相似,因而其觸犯的法條屬于特殊法條與一般法條的關(guān)系。這種情況屬于法條競合犯,應(yīng)按照特殊法優(yōu)于一般法的原理選擇罪名。如國家機關(guān)工作人員與軍人勾結(jié),違反國家保密法規(guī),共同故意泄漏軍事秘密,基于身份的特殊構(gòu)成,他們同時具備了對方的身份犯罪的主體資格,雙方同時符合故意泄漏國家秘密罪和泄漏軍事秘密罪的構(gòu)成,但后者屬于特殊法條,應(yīng)當統(tǒng)一以泄漏軍事秘密罪對共同犯罪人定性。
2.各共犯人具備的身份是平行的關(guān)系,但不同身份構(gòu)成之罪的行為特征相同或相似。這屬于一個行為觸犯兩個互不包容的罪名,是想象的競合犯,應(yīng)當從一重處斷。如在混合所有制公司中,國有公司委派的職員與私企職員勾結(jié),各自利用職務(wù)便利,共同侵占公司財物。基于身份的特殊構(gòu)成,他們共同觸犯了貪污罪和職務(wù)侵占罪,由于前者是重罪,所以應(yīng)以貪污罪對共同犯罪人定性。值得注意的是,這一結(jié)論與刑法第三百八十二條第三款的規(guī)定完全吻合。
3.各共犯人具備的身份是平行的關(guān)系,不同身份構(gòu)成之罪在行為特征上完全不同,只是各共犯人的行為間存在著手段與目的的關(guān)系。這屬于兩個不同的行為存在著牽連關(guān)系,是牽連犯,應(yīng)當從一重處斷,如果兩罪名的法定刑相同,應(yīng)以目的行為構(gòu)成的犯罪定性。如資產(chǎn)評估公司職員與投保人勾結(jié),前者提供資產(chǎn)評估文件,幫助后者保險詐騙,基于共犯的特殊構(gòu)成,二人共同構(gòu)成中介組織人員提供虛假證明文件罪和保險詐騙罪,但兩罪名是牽連關(guān)系,應(yīng)當選擇保險詐騙罪對共同犯罪定性。這一結(jié)論和刑法第一百九十八條第四款的規(guī)定:“保險事故的鑒定人、證明人、財產(chǎn)評估人故意提供虛假的證明文件,為他人詐騙提供條件的,以保險詐騙的共犯論處”,完全吻合
(三)不同身份者勾結(jié)犯罪,其行為屬于對合性行為,但刑法已考慮到這種情況,對不同身份者的行為分別規(guī)定了不同的罪名。對這種情形應(yīng)當依照刑法規(guī)定分別定罪
因為盡管身份犯的特殊構(gòu)成不以身份為要件,但這種情況屬于對合性共犯,刑法已經(jīng)專門規(guī)定了兩個獨立的罪名,不宜統(tǒng)一定罪。如請托人向公務(wù)員行賄,刑法已就二者的對合性行為分別規(guī)定為行賄罪與受賄罪,因而應(yīng)以此二罪名分別定罪,不宜統(tǒng)一定罪。
根據(jù)我國刑法理論,共同犯罪是犯罪的一種特殊形式,而刑法中的共同犯罪制度不過是共同犯罪現(xiàn)象在法律上的反應(yīng),從共同犯罪的實際情況和司法實踐的客觀要求出發(fā),我們應(yīng)當科學(xué)地認識共同犯罪主客觀的統(tǒng)一.就我國現(xiàn)行刑法典而言,以“主犯決定論”認定共犯,這種做法確實給司法實踐部門解決問題帶來一定的困難。通過參考、比較、借鑒外國共犯理論,為我國學(xué)術(shù)界更廣泛、更深入地探討共同犯罪帶來了新的思考模式。在共同犯罪的場合,客觀上存在著客體受到侵害的現(xiàn)象。法律不是也不應(yīng)當是人們的隨心所欲,而是或至少應(yīng)當是對客觀現(xiàn)實的描述。外國刑法理論與司法實踐已經(jīng)為我們提供了以上幾種處置模式。但是在不同程度上都存在一定的缺陷,而且我國刑法對此缺乏應(yīng)有的關(guān)注,無論是刑法總則還是刑法分則,都沒有作出必要的回應(yīng)。在共同犯罪尤其是混合身份犯罪必然逐漸增多的現(xiàn)代社會,發(fā)展和完善現(xiàn)有立法,顯系必要。
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