刑法第93條規(guī)定:“本法所稱國家工作人員,是指國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體從事公務(wù)的人員,以及其他依照法律從事公務(wù)的人員,以國家工作人員論?!备鶕?jù)該條的規(guī)定,是否屬于刑法意義上的國家工作人員應(yīng)當(dāng)同時具備以下兩個特征:一是從事公務(wù);二是具有一定的身份或者資格。具體包括四類情況:一是指在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員;二是指在國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員;三是指國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位,社會團(tuán)體從事公務(wù)的人員;四是指其他依照法律從事公務(wù)的人員。[1]從對法條的分析,結(jié)合當(dāng)前的司法實踐,筆者認(rèn)為當(dāng)前我們對貪污犯罪主體的如何認(rèn)定是認(rèn)定貪污犯罪難題之一,對此問題主要集中在兩個方面:一是對從事公務(wù)的認(rèn)識;二是對委派的認(rèn)識。厘清這兩方面的認(rèn)識,是擺在我們面前急需解決的問題,也是司法機(jī)關(guān)正確適用法律,正確定罪量刑,最終實現(xiàn)法律效果與社會效果相統(tǒng)一的問題。下面,筆者結(jié)合司法實踐就上列問題作一粗淺剖析。
一、依法從事公務(wù)——國家工作人員的本質(zhì)特征
從前述引用條文可看出,國家工作人員的本質(zhì)特征就是依法從事公務(wù)。在成鐵法院的司法實踐中,對于何謂從事公務(wù),尤其涉及鐵路企業(yè)中一些工作人員的行為性質(zhì)的認(rèn)定時,比如列車員、貨運(yùn)員的行為,是否屬于從事公務(wù),莫衷一是,在法律上無明確的規(guī)定,在理論上也就存在了不同的認(rèn)識。筆者認(rèn)為,對于“公務(wù)”的概念盡管立法與司法沒有作出專門解釋(包括2003年《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會紀(jì)要》以下簡稱《紀(jì)要》),但是,依據(jù)我國貪污罪的立法沿革以及有關(guān)的司法解釋,是可以把握立法意圖的。
何謂公務(wù),在《漢語大詞典》中解釋:公務(wù),指公事,關(guān)于公家或集體的事務(wù)。這表明,第一,所謂公務(wù)是與私務(wù)相對應(yīng)的概念。公務(wù)活動只能存在于國家機(jī)關(guān)、國有企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體或集體組織的內(nèi)部,個人的事務(wù)或者私有組織不存在公務(wù)。第二,公務(wù)與勞務(wù)不同。公務(wù)是有關(guān)上述單位內(nèi)部需要或者應(yīng)該依法辦理或處置的各種管理性事務(wù),而勞務(wù)則是指物質(zhì)生產(chǎn)和勞動服務(wù)活動。勞務(wù)不受財產(chǎn)所有制性質(zhì)的限制。勞動生產(chǎn),指工人加工、制造產(chǎn)品,農(nóng)民種田,漁民捕魚等等;勞動服務(wù),主要指以自己的體力(有的也有一定技術(shù))為他人提供簡單勞動服務(wù),如理發(fā)員、售貨員、電工等等。但是,僅僅明確以上兩點(diǎn),對于認(rèn)定貪污罪主體是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的,需對國家工作人員從事公務(wù)作進(jìn)一步剖析。單就公務(wù)一詞而言,包括國家公務(wù)與集體公務(wù)。因現(xiàn)行刑法規(guī)定,貪污罪主體不包括集體經(jīng)濟(jì)組織工作人員,因而作為貪污罪主體的依法從事公務(wù)人員,就只能是從事國家公務(wù),或者說是從事國家公共事務(wù)的人員[2].這種公務(wù)活動不同于國有單位內(nèi)部的勞務(wù)活動,它具有以特殊性:
一是公務(wù)活動的管理性。公務(wù)活動是對單位內(nèi)部依照法律、法規(guī)、規(guī)章應(yīng)當(dāng)承擔(dān)和執(zhí)行的事務(wù),進(jìn)行組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、檢查、辦理等具有管理性的活動。國家機(jī)器通過國家工作人員的管理活動,保證國家這一機(jī)器的正常運(yùn)轉(zhuǎn),促進(jìn)社會的發(fā)展和進(jìn)步。沒有良好的管理活動,社會必然出現(xiàn)混亂,一切生產(chǎn)活動不可能有序進(jìn)行,社會發(fā)展和進(jìn)步也將成為空話。因而,公務(wù)活動在國家社會生活中占有極其重要的地位。從公務(wù)而言,其范圍是寬泛的,涉及社會生活的方方面面。從管理的事務(wù)性質(zhì)看,它包括對國家政治、軍事、經(jīng)濟(jì)、思想、文化、體育、民族等事務(wù)的管理;從管理的地域來看,有全國性的,有地區(qū)性的,還有部門內(nèi)部的;從管理的對象而論,包括對人、對財、對物、對事的管理。從以上來看,公務(wù)不僅有別于勞務(wù),而且國家公務(wù)與集體經(jīng)濟(jì)組織的公務(wù)也是有顯著區(qū)別。
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