最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（法發(fā)[2007]22號(hào)，以下簡(jiǎn)稱兩院”司法解釋）發(fā)布之后，為司法機(jī)關(guān)審判受賄個(gè)案提供了依據(jù)，但由于兩院”司法解釋主要針對(duì)受賄犯罪的新類型”而來(lái)，因此，并沒(méi)有完全解決既往司法實(shí)踐中積存的難題，甚至由于新的司法解釋仍然存在著條文式解釋所固有的概括、抽象特點(diǎn)，致使對(duì)新類型受賄犯罪的認(rèn)定同樣遇到了不少適用難題。雖說(shuō)從刑法理論上講，兩院”司法解釋并非獨(dú)創(chuàng)刑法禁止性規(guī)范，不存在獨(dú)立的是否溯及既往的時(shí)間效力判斷問(wèn)題[1]，但由于解釋所列受賄犯罪類型在此之前的司法實(shí)踐中較少作為犯罪認(rèn)定，或者即使予以認(rèn)定也存在做法不盡統(tǒng)一的情況[2]，因此，在司法解釋發(fā)布以后，仍然需要對(duì)相關(guān)爭(zhēng)議、疑難問(wèn)題加以研究，以期統(tǒng)一認(rèn)識(shí)、明確界限。一、關(guān)于受委派從事公務(wù)”的受賄罪主體范圍問(wèn)題國(guó)家工作人員”范圍的界定，涉及到受賄等職務(wù)犯罪是否成立的主體認(rèn)定，也是刑法學(xué)界及司法實(shí)際部門(mén)長(zhǎng)期爭(zhēng)議不休的問(wèn)題。我國(guó)刑法第93條規(guī)定：本法所稱國(guó)家工作人員，是指國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國(guó)家工作人員論?！钡?，對(duì)此卻仍然存在著不同的認(rèn)識(shí)。同時(shí)，由于法律條文本身的概括性、模糊性，致使司法實(shí)踐面臨不少難以合理解決的問(wèn)題。從刑法第93條的規(guī)定來(lái)看，無(wú)論是國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員還是準(zhǔn)國(guó)家工作人員，他們共同的職責(zé)及行為本質(zhì)，就是必須從事公務(wù)。那么，正確理解從事公務(wù)”的內(nèi)涵，就成為從實(shí)質(zhì)上界定國(guó)家工作人員范圍的核心內(nèi)容。關(guān)于從事公務(wù)”的確切含義，在刑法理論界主要有以下三種觀點(diǎn)：（1）認(rèn)為從事公務(wù)”就是依法履行職責(zé)的職務(wù)行為以及其他辦理國(guó)家事務(wù)的行為”；[3]（2）認(rèn)為從事公務(wù)”是指依法所進(jìn)行的管理國(guó)家、社會(huì)或集體事務(wù)的職能活動(dòng)”；[4]（3）認(rèn)為從事公務(wù)”就是指在國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體等單位中履行組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等職責(zé)”。[5]筆者認(rèn)為，這幾種關(guān)于從事公務(wù)”的理解雖然各有道理，但卻不易把握，缺乏實(shí)踐上的可操作性，對(duì)司法實(shí)踐的指導(dǎo)意義不大。從法律上講，職務(wù)就意味著獲得一定的法定身份，并代表國(guó)家、集體或者社會(huì)團(tuán)體執(zhí)行一定的具有管理性質(zhì)的事務(wù)。對(duì)于國(guó)家工作人員而言，他們的職務(wù)行為實(shí)際上就是一種公務(wù)行為，是代表國(guó)家所進(jìn)行的管理活動(dòng)，是對(duì)公共事務(wù)所進(jìn)行的管理、組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督等活動(dòng)。所以，衡量某一行為是否屬于從事公務(wù)，就有兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：一是必須具有管理性，即對(duì)公共事務(wù)進(jìn)行管理。這里的公共事務(wù)”應(yīng)當(dāng)做廣義理解，既包括國(guó)家事務(wù)，也可以是集體事務(wù)和社會(huì)事務(wù)，其范圍涉及到政治、經(jīng)濟(jì)、文化、軍事、體育、衛(wèi)生、科技以及同社會(huì)秩序有關(guān)的各個(gè)領(lǐng)域的事務(wù)；二是應(yīng)當(dāng)具有國(guó)家代表性，即這種活動(dòng)是代表國(guó)家進(jìn)行的，是一種國(guó)家管理性質(zhì)的行為，而不是受某個(gè)個(gè)人、集體或團(tuán)體之托所進(jìn)行的。換言之，這種活動(dòng)是國(guó)家權(quán)力的體現(xiàn)或是國(guó)家權(quán)力的派生權(quán)力的一種體現(xiàn)。從這個(gè)意義上講，所謂從事公務(wù)，是指依照法律規(guī)定的職責(zé)和權(quán)能，按照法定程序，代表國(guó)家所進(jìn)行具有國(guó)家管理性質(zhì)的活動(dòng)。構(gòu)成依法從事公務(wù)應(yīng)當(dāng)具備以下幾個(gè)條件：其一，行為人的主體身份是依照法律產(chǎn)生、存在的；其二，行為人必須具有從事特定公務(wù)活動(dòng)的權(quán)利資格；其三，行為人所從事的活動(dòng)必須是具有國(guó)家管理性質(zhì)的活動(dòng)；其四，還必須是依照法定程序進(jìn)行的。這四個(gè)條件缺一不可。筆者在這里重點(diǎn)探討司法實(shí)踐最具爭(zhēng)議的受委派從事公務(wù)”人員的范圍，即刑法第93條規(guī)定的國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體中從事公務(wù)的人員”。