一、受賄犯罪中的“自動投案”中的自動應(yīng)當(dāng)理解為“非被動”

解釋第一條第一項規(guī)定了什么是“自動投案”，其中突出強調(diào)了“主動”、“直接”，這里的主動不能機械地從犯罪嫌疑人的客觀行動來推測主觀思想，例如犯罪嫌疑人自己跑到檢察院，向檢察機關(guān)交代自己的經(jīng)濟(jì)問題，可稱之為積極自首。這種情況下可以推斷出犯罪嫌疑人主觀上的確是主動，并且認(rèn)罪、悔罪征表非常明顯。這種情況在其他犯罪比較常見，但是在受賄犯罪中是極其少見的，除非犯罪嫌疑人良心發(fā)現(xiàn)，誠心認(rèn)罪、悔罪。但是受賄犯罪往往比較隱蔽，犯罪事實的發(fā)現(xiàn)具有較強的滯后性，而且認(rèn)定受賄犯罪在證據(jù)上強調(diào)供證一致，一般情況下，只有證人的證詞而沒有受賄人的供述是不能定罪處罰的，這些給予了犯罪嫌疑人很大的僥幸心理。受賄犯罪的構(gòu)成要件和受賄犯罪成立的證據(jù)鏈默示承認(rèn)了受賄人僥幸心理的存在，而且這種僥幸心理有別于其他犯罪中犯罪嫌疑人的僥幸心理。因此在受賄犯罪發(fā)生后到被檢察機關(guān)立案偵查這段時間內(nèi)，應(yīng)當(dāng)允許受賄人抱有僥幸的心理，而且允許這種僥幸心理從犯罪事實發(fā)生后到被檢察機關(guān)采取強制措施之前，因為刑法是不能刻意地強制性引導(dǎo)人們的心理活動?；谏鲜觯瑧?yīng)當(dāng)把“自動”一詞中的積極因素從受賄犯罪成立一般自首中剔除出去，法定的自首情節(jié)應(yīng)該包括積極自首和消極自首。

對于自動投案，首先從其對立面即被動歸案來理解其本意。因為受賄人一旦被動歸案，就不存在成立一般自首的問題了。因此，搞清楚被動歸案的含義，對于正確理解一般自首的投案時機條件具有重要意義。受賄人被被動歸案有以下幾種情形：(1)受賄人被檢察機關(guān)傳喚或拘傳;(2)受賄人被檢察機關(guān)采取刑事訴訟法上的強制措施，即拘留、逮捕、取保候?qū)?/a>和監(jiān)視居住。只要不符合被動歸案的情形而投案的，就存在成立一般自首的可能。

因此，對于“自動”一詞在受賄犯罪中應(yīng)當(dāng)作擴大解釋，即非被動。自首的本質(zhì)特征在于犯罪人自愿將自己主動交由國家追訴。1只要受賄人出于自己的主觀意志，而“不要求出于特定動機與目的”2，愿意置身于檢察機關(guān)或紀(jì)委監(jiān)察機關(guān)，以進(jìn)一步交代犯罪事實，就可以認(rèn)定受賄人主觀上是“主動”的。《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第128條3關(guān)于初查程序的規(guī)定，強調(diào)初查程序中不能使用偵查程序中的強制措施，所以檢察官把調(diào)查對象帶回檢察院作進(jìn)一步調(diào)查的行為不具有刑事訴訟法意義上的強制性，雖然事實上是檢察官帶被初查人回檢察院，但是在法律上應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是犯罪嫌疑人自己主動到檢察院。另外，《刑事訴訟法》第97條規(guī)定偵查人員只有“在必要的時候，也可以通知證人到人民檢察院或者公安機關(guān)提供證言”，其使用的方式也只是通知，不包括派員接送，所以對于電話通知到檢察院談問題的，也應(yīng)當(dāng)是“自動投案”。實踐中，檢察機關(guān)的一般做法是派偵查員去受賄人的單位或者家里把受賄人帶至檢察院詢問，當(dāng)偵查員到受賄人單位或家中說明情況后，受賄人便主動隨檢察院到檢察院談話的，屬于自動投案。