瀆職罪是指國家機關(guān)工作人員利用自己的職務(wù)之便謀取利益;濫用職權(quán)罪是指國家工作人員故意越權(quán)處理事項。了解了瀆職罪和濫用職權(quán)罪的基本定義,下面我們來了解下二者的認定標準。
濫用職權(quán)罪認定
一、根據(jù)本條規(guī)定,成立濫用職權(quán)罪,首先必須有濫用職權(quán)的行為,如果行為人沒有濫用職權(quán),完全是在具體的職權(quán)范圍內(nèi)處理事項,則不能認定為濫用職權(quán)罪。但另一方面,不能為了給行為人開脫罪責(zé),而擴大行為人的具體的職權(quán)范圍;也不能以屬于官僚主義為由開脫行為人的罪責(zé),官僚主義不是法律用語,但官僚主義行為中包括了濫用職權(quán)的行為,因而包括了犯罪行為。成立濫用職權(quán)罪,其次要求行為造成重大損失,對于沒有造成重大損失的濫用職權(quán)行為,不能認定為濫用職權(quán)罪。但另一方面,對作為濫用職權(quán)罪構(gòu)成要件的“重大損失”,不能單純理解為有形的損失,而應(yīng)包括無形的損失。
二、本條關(guān)于濫用職權(quán)罪的規(guī)定屬于普通法條,此外,本法還規(guī)定了其他一些特殊的濫用職權(quán)的犯罪即特別法條。國家機關(guān)工作人員濫用職權(quán)的行為觸犯特別法條時,也可能同時觸犯本條的普通法條。在這種情況下,應(yīng)按照特別法條優(yōu)于普通法條的原則認定犯罪,即認定為特別法條規(guī)定的犯罪,而不認定為濫用職權(quán)罪。例如,林業(yè)主管部門的工作人員違反森林法的規(guī)定,超過批準的年采伐限額發(fā)放林木采伐許可證或者違反規(guī)定濫發(fā)林木采伐許可證,情節(jié)嚴重,致使森林遭受嚴重破壞的行為,是濫用職權(quán)的行為,但由于本法第407條將其規(guī)定為獨立犯罪,故對該行為適用本法第407條,不能認定為濫用職權(quán)罪。
三、行為人接受他人的賄賂后又濫用職權(quán)給他人謀取利益并致使公共財產(chǎn)、國家和人民的利益遭受重大損失的,則同時觸犯濫用職權(quán)罪與受賄罪。這時,濫用職權(quán)為他人謀取利益的行為只不過是受賄得以實現(xiàn)的條件,因此,只要能構(gòu)成受賄罪,濫用職權(quán)的行為不再具有獨立的意義,對之應(yīng)以受賄罪從重論處。如果收受的賄賂不大不能構(gòu)成受賄罪的,則應(yīng)依濫用職權(quán)罪治罪,而不能不以犯罪論處,從而輕縱犯罪。
四、行為人利用職權(quán)侵吞、騙取公共財物,從本質(zhì)上講亦具有濫用職權(quán)的性質(zhì),如果因其貪污行為又致使其他公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的,則同時觸犯濫用職權(quán)罪與貪污罪,屬想象競合,對之宜擇一重罪以后者等處罰。
瀆職罪
單一罪過說
1、故意說
該說認為濫用職權(quán)罪的主觀罪過只能為故意,即直接故意與間接故意都可構(gòu)成濫用職權(quán)罪。此觀點被認為是我國學(xué)界的通說。其故意的具體內(nèi)容是行為人明知自己濫用職權(quán)的行為會發(fā)生公共財產(chǎn)、國家和人民的利益遭受重大損失的結(jié)果而希望或放任該結(jié)果的發(fā)生。另有學(xué)者認為,濫用職權(quán)罪主觀故意的內(nèi)容為行為人明知自己濫用職權(quán)的行為會造成國家機關(guān)正?;顒右约肮妼覚C關(guān)工作人員職務(wù)活動的信賴感受到侵犯的結(jié)果,而希望或放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。
2、間接故意說
該說認為濫用職權(quán)罪的主觀罪過只能由間接故意構(gòu)成。在比較濫用職權(quán)罪與玩忽職守罪的區(qū)別時,指出前者的主觀罪過為間接故意,后者的主觀罪過為過失。
3、過失說
該說認為濫用職權(quán)罪的主觀罪過只能為過失。理由如下:
(1)刑事立法確定主觀方面形式的依據(jù)是行為人對結(jié)果的認識與意志,濫用職權(quán)罪的故意是行為人對行為本身的故意,不是對結(jié)果的認識與意志。濫用職權(quán)罪以“致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失”為要件屬于結(jié)果犯,對結(jié)果犯應(yīng)以行為人對該結(jié)果的心態(tài)作為確定罪過形式的依據(jù)。
(2)由于玩忽職守罪是過失犯罪,刑法第397條將濫用職權(quán)罪與玩忽職守罪規(guī)定在同一條上,并且法定刑相同,最高只是七年有期徒刑,故意犯罪不可能這么輕。
復(fù)雜罪過說
1、故意加過失說
該說認為濫用職權(quán)罪的主觀罪過既可以是故意也可以是過失。
2、間接故意加過失說
該說認為濫用職權(quán)罪的主觀罪過為過失和間接故意。又有學(xué)者指出濫用職權(quán)罪的基本犯罪形態(tài)為過失,加重犯形態(tài)為間接故意。持該說的學(xué)者認為濫用職權(quán)罪的主觀罪過不能是直接故意,其理由為:主觀上行為人只能是出于其他犯罪故意,而不是單純的濫用職權(quán)犯罪。從濫用職權(quán)罪的法定刑來看,如果行為人故意濫用職權(quán),并故意追求嚴重的危害結(jié)果,最重才處7年有期徒刑,明顯違背罪刑相適應(yīng)的基本原則。
3、間接故意加過于自信的過失說
認為濫用職權(quán)罪的主觀罪過形式不存在直接故意僅存在間接故意;行為人之所以濫用職權(quán),即不正確行使職權(quán)或者逾越職權(quán),是出于輕信能夠避免危害結(jié)果發(fā)生的一種僥幸心理,即過于自信的過失心理。
4、實含的復(fù)合罪過形式說
該種學(xué)說認為做為濫用職權(quán)罪主觀罪過的復(fù)合罪過形式是指“實含的復(fù)合罪過形式”,即基于司法實踐的經(jīng)驗與邏輯推理,立法機關(guān)將某些實踐中難以區(qū)分或根本不可能區(qū)分具體罪過形式的犯罪隱含地規(guī)定為復(fù)合罪過犯罪,在理論上其罪過形式應(yīng)是間接故意與輕信過失之復(fù)合。濫用職權(quán)罪的主觀罪過就是該種間接故意與輕信過失的復(fù)合罪過形式。
理論來源于實踐,理論的真理性需要實踐的檢驗。根據(jù)刑法學(xué)界的通說,間接故意與過于自信的過失在認識因素上是相同的,即都是認識到其行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果,二者區(qū)別為對于危害結(jié)果的意志因素:前者為放任,后者為輕信可以避免。對于濫用職權(quán)罪主觀罪過的理論應(yīng)建立于司法實踐之上。對于實踐中存在的行為人在客觀上的確采取了一定預(yù)防危害結(jié)果發(fā)生的措施、但因?qū)Ρ苊饨Y(jié)果發(fā)生的主客觀條件估計過高而致使該危害結(jié)果實際發(fā)生的情形,其主觀罪過應(yīng)認定為間接故意。
須探討的是以下兩種情形:一為行為人并未在客觀上采取任何措施,而完全憑著僥幸心理或企圖借助于非自己的力量以達到使危害結(jié)果不發(fā)生的目的。例,某甲為一國有林場在編干部,在職期間利用職權(quán)允許其親友在林場內(nèi)設(shè)一磚窯廠,后因磚窯廠火種致使成片森林燒毀,給國家財產(chǎn)造成重大損失。其二為行為人雖采取了一定的預(yù)防措施,但依普通人的標準便可認識到,這些措施是根本不可能有效地防止危害結(jié)果的發(fā)生。例:某乙為一國有林場在編干部,在職期間利用職權(quán)允許其親友在林場內(nèi)設(shè)一磚窯廠,為防止磚窯廠火種引發(fā)森林火災(zāi),某乙令其親屬在磚窯廠四周設(shè)木樁形成隔離帶,后仍由于燒磚火種引燃木樁隔離帶進而引發(fā)森林火災(zāi),致使國家財產(chǎn)遭受重大損失。
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