毒品犯罪具有極其嚴(yán)重的社會(huì)危害性，一直是我國(guó)刑事法律打擊的重點(diǎn)，自1990年12月28日全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)的第一部關(guān)于禁毒的單行刑法《關(guān)于禁毒的決定》以來(lái)，我國(guó)就更加在打擊毒品犯罪方面進(jìn)行著不懈的努力。1997年刑法修訂將《關(guān)于禁毒的決定》的主要內(nèi)容吸收入律，2006年最高院出臺(tái)《關(guān)于審理毒品犯罪案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》，2007年11月8日最高院、最高檢、公安部又聯(lián)合下發(fā)《辦理毒品犯罪案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》(以下簡(jiǎn)稱2007年公檢法聯(lián)合意見(jiàn))，2008年12月22日最高人民法院又印發(fā)《全國(guó)部分法院審理毒品犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》(以下簡(jiǎn)稱2008年最高院意見(jiàn))等一系列新的規(guī)定，使我國(guó)關(guān)于禁毒的刑事立法日趨完善。

作為刑事辯護(hù)律師，在響應(yīng)國(guó)家從嚴(yán)打擊毒品犯罪的同時(shí)，更要依法保障毒品犯罪分子的合法權(quán)益。筆者根據(jù)多年從事毒品犯罪案件刑事辯護(hù)的實(shí)踐，結(jié)合現(xiàn)行法律、法規(guī)和刑事政策，擬從毒品犯罪的構(gòu)成要件、主從犯關(guān)系、既未遂形態(tài)、自首和立功、特情介入案件問(wèn)題、數(shù)量和含量、毒品犯罪死刑適用等方面進(jìn)行辯護(hù)策略的闡述。

一、毒品犯罪案件的犯罪構(gòu)成要件分析是毒品罪辯護(hù)律師工作的重點(diǎn)

我國(guó)《刑法》關(guān)于毒品犯罪案件主要的罪名有：走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪，非法持有毒品罪，包庇毒品犯罪分子罪，窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪，走私制毒物品罪，非法買賣制毒物品罪，非法種植毒品原植物罪等十幾種罪名。

(一)毒品犯罪的主體

《刑法》第十七第二款規(guī)定：“已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任?！痹摋l規(guī)定意味著只要年滿十四周歲的未成年人犯販賣毒品罪也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。因此，毒品犯罪嫌疑人或被告人年齡的核實(shí)、查證成為刑事辯護(hù)律師工作的重點(diǎn)。

在我國(guó)農(nóng)村和邊遠(yuǎn)地區(qū)，一些地方仍習(xí)慣沿用農(nóng)歷計(jì)算出生日期的方法，在戶籍申報(bào)登記過(guò)程中，往往以農(nóng)歷申報(bào)出生日期。毒品犯罪過(guò)程中，組織者往往利用未成人進(jìn)行毒品運(yùn)輸、走私，因此，未成年人真實(shí)周歲年齡的查實(shí)顯得尤為重要。作為刑事辯護(hù)律師，應(yīng)親自走訪當(dāng)事人住所地，包括被告人的家人、鄰居、出生時(shí)所在的醫(yī)療機(jī)構(gòu)。詳細(xì)了解當(dāng)事人的出生日期，查看醫(yī)院的出生登記，經(jīng)常會(huì)有意想不到的收獲。

同樣，毒品犯罪當(dāng)事人是否懷孕、哺乳，精神是否正常，是否又聾又啞或是盲人都是刑事辯護(hù)律師在毒品犯罪主體部分要考慮的問(wèn)題。

(二)毒品犯罪的主觀方面

毒品犯罪的主觀方面只能是故意，即毒品犯罪嫌疑人或被告人對(duì)自己的行為必須是明知。2007年公檢法聯(lián)合意見(jiàn)中對(duì)走私、販賣、運(yùn)輸、非法持有毒品主觀故意中的“明知”列舉了八種行為認(rèn)定為應(yīng)當(dāng)知道。即具有下列情形之一的，并且犯罪嫌疑人、被告人不能做出合理解釋的，可以認(rèn)定其“應(yīng)當(dāng)知道”，但有證據(jù)證明確屬被蒙騙的除外：(1)執(zhí)法人員在口岸、機(jī)場(chǎng)、車站、港口和其他檢查站檢查時(shí)，要求行為人申報(bào)為他人攜帶的物品和其他疑似毒品物，并告知其法律責(zé)任，而行為人未如實(shí)申報(bào)，在其所攜帶的物品內(nèi)查獲毒品的;(2)以偽報(bào)、藏匿、偽裝等蒙蔽手段逃避海關(guān)、邊防等檢查，在其攜帶、運(yùn)輸、郵寄的物品中查獲毒品的;(3)執(zhí)法人員檢查時(shí)，有逃跑、丟棄攜帶物品或逃避、抗拒檢查等行為，在其攜帶或丟棄的物品中查獲毒品的;(4)體內(nèi)藏匿毒品的;(5)為獲取不同尋常的高額或不等值的報(bào)酬而攜帶、運(yùn)輸毒品的;(6)采用高度隱蔽的方式攜帶、運(yùn)輸毒品的;(7)采用高度隱蔽的方式交接毒品，明顯違背合法物品慣常交接方式的;(8)其他有證據(jù)足以證明行為人應(yīng)當(dāng)知道的。2008年最高院意見(jiàn)又補(bǔ)充認(rèn)定“行程路線故意繞開(kāi)檢查站點(diǎn)，在其攜帶、運(yùn)輸?shù)奈锲分胁楂@毒品的”、“以虛假身份辦理托運(yùn)手續(xù)，在其托運(yùn)的物品中查獲毒品的”也為明知。

作為刑事辯護(hù)律師，必須從基本事實(shí)出發(fā)。首先要了解是否已經(jīng)有確實(shí)充分的證據(jù)證明攜帶的是毒品，犯罪嫌疑人或被告人是否確有上列十種反常表現(xiàn)。根據(jù)2007年公檢法聯(lián)合意見(jiàn)和2008年最高院意見(jiàn)規(guī)定的十種行為，實(shí)際上是一種推定，那么作為推定的結(jié)論，前提的基本事實(shí)必須真實(shí)、確鑿。其次要綜合考慮案件中的客觀實(shí)際情況，毒品犯罪行為的過(guò)程、行為方式、毒品被查獲時(shí)的情形，結(jié)合犯罪嫌疑人或被告人的年齡、閱歷、智力等情況，提出犯罪嫌疑人或被告人不明知的辯護(hù)意見(jiàn)。第三，作為刑事辯護(hù)律師必須明白，兩意見(jiàn)中的推定明知不是以確鑿證據(jù)證明的，而是根據(jù)基礎(chǔ)事實(shí)與待定事實(shí)的常態(tài)聯(lián)系，運(yùn)用判斷和推理得出來(lái)的。那么，就有可能出現(xiàn)例外情況。如果犯罪嫌疑人或被告人作出合理的解釋，辯護(hù)人應(yīng)主動(dòng)與司法部門溝通，犯罪嫌疑人或被告人的辯解合乎情理，就不能認(rèn)定其明知。

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