賭博罪罪輕辯護(hù)詞

XXX檢察院：

XX市公安局XX分局以案號為XXX刑訴字(2014)000122號的起訴意見書擬將張某某涉嫌開設(shè)賭場罪一案移送貴院審查起訴。辯護(hù)人經(jīng)過相關(guān)了解、閱卷、會見，辯護(hù)人認(rèn)為本案犯罪嫌疑人張某某不應(yīng)當(dāng)構(gòu)成開設(shè)賭場罪而應(yīng)當(dāng)以《刑法》第303條第一款規(guī)定的聚眾賭博的情形構(gòu)成賭博罪。辯護(hù)人認(rèn)為檢察官嚴(yán)格區(qū)分賭博罪與開設(shè)賭場罪對于犯罪嫌疑人張某某應(yīng)當(dāng)至關(guān)重要，同時也能更好的保障犯罪嫌疑人張某某的合法權(quán)益。為此辯護(hù)人發(fā)表以下法律意見：

嚴(yán)格區(qū)分賭博罪(以下僅僅述聚眾賭博罪)與開設(shè)賭場罪，根據(jù)《刑法》第303條第一款規(guī)定，賭博罪是指以營利為目的，聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的行為。其中包括聚眾賭博和賭博為業(yè)兩種。聚眾賭博，是指以營利為目的，組織、招引多人進(jìn)行賭博，本人從中抽頭漁利的行為。這種人俗稱“賭頭”，開設(shè)賭場是指開設(shè)賭場，是指開設(shè)和經(jīng)營賭場，提供賭博的場所及用具，供他人在其中進(jìn)行賭博，本人從中營利的行為。二者既有聯(lián)系又有區(qū)別。聚眾賭博與開設(shè)賭場均是賭博罪中常見的客觀表現(xiàn)行為，均有為賭博提供場所、賭具等物質(zhì)便利條件的行為。并不能僅僅因為行為人提供了賭博的場所、賭具就片面的認(rèn)為是開設(shè)賭場。因此，辯護(hù)人對公安機(jī)關(guān)起訴意見書中犯罪嫌疑人犯有開設(shè)賭場罪產(chǎn)生異議。因為全面查閱卷宗，不難看出，公安機(jī)關(guān)搜集的證據(jù)中僅僅圍繞犯罪嫌疑人組織賭博有一個出租屋，犯罪嫌疑人張某某提供了賭具(即“挑三匹”的撲克)以及收繳的賭資就認(rèn)定犯罪嫌疑人張某某犯有開設(shè)賭場罪，顯得十分片面。

從概念出發(fā)，全面認(rèn)識聚眾賭博與開設(shè)賭場還應(yīng)該從以下六方面進(jìn)行區(qū)別：

一、聚賭作用源自于“人”還是“場所”?

不論是聚眾賭博還是開設(shè)賭場，都表現(xiàn)出一個共性，即聚賭的作用。區(qū)分二者的重點標(biāo)準(zhǔn)之一就在于聚賭作用是源自于“聚眾者”還是“聚賭的場所”。如果聚賭是因為組織者的組織、招引發(fā)揮重要作用，那么就應(yīng)當(dāng)成立聚眾賭博。反之，則為開設(shè)賭場。此為二者區(qū)別之一。

二、參賭人員封閉性的區(qū)別

聚眾賭博的行為往往發(fā)生在自己的人際關(guān)系圈里，換言之，參賭的人員都是相互認(rèn)識的，也就是說參賭的人員相對穩(wěn)定，在一起賭博不止一次。理由很簡單，基于正常人的防衛(wèi)本能，任何人都不會也不可能會隨隨便便就組織、招引幾個不認(rèn)識的人在一起賭博。因為相互不放心。而開設(shè)賭場面向的賭客卻是相對不固定的，賭客聚在一起賭博都覺得是安全的，至少在賭場里是相對安全的。因為有“罩場”的人。因此開設(shè)賭場面向的群體不是固定的或者說相互之間從未謀面過。此為二者區(qū)別之二。

三、賭博時間方面的區(qū)別

從賭博的時間上看，聚眾賭博的時間一般具有臨時性、短暫性的特點，一般情況下，組織參賭人員在一次賭博結(jié)束后，下一次賭博又須組織者再次組織；而開設(shè)賭場的時間具有持續(xù)性和穩(wěn)定性特點，即賭場在持續(xù)長時間內(nèi)連續(xù)、不間斷地為賭博人員開放，只要在其開放的時間內(nèi)，賭博人員來到賭場均能進(jìn)行賭博活動，而無須賭場經(jīng)營者臨時組織、通知。此為二者區(qū)別之三。

四、賭博方式的產(chǎn)生的區(qū)別

聚眾賭博中，賭博方式的產(chǎn)生是參賭人員一致選擇、一致認(rèn)可的結(jié)果。參賭人員完全可以一致選擇“打麻將”、“挑三匹”、“擲色子”等等。然而開設(shè)賭場中的賭博方式是賭場事先設(shè)定的，任何賭客只有決定是否參賭的的“權(quán)利”。這是二者區(qū)別之三。此為二者區(qū)別之四。

五、賭博場所固定性的區(qū)別

從場所的固定性上看，聚眾賭博的場所通常具有不固定性，即聚眾賭博的行為發(fā)生場所經(jīng)常變動，有時是在臨時租賃的房屋內(nèi)，有時借用他人的房屋或在自己家中進(jìn)行，有的甚至在賓館開房間進(jìn)行；而開設(shè)賭場因營業(yè)的需要一般具有固定的地點和場所，該地點和場所在短時間內(nèi)不會發(fā)生變化。此為二者區(qū)別之五。

六、賭博場所隱蔽性的區(qū)別

聚眾賭博一般具有較大的隱蔽性，即組織者通常是在小范圍內(nèi)組織他人參賭，在每一次聚眾賭博中其成員相對固定，其賭博行為一般只有組織者、參賭者知曉；而開設(shè)賭場一般具有半公開性，即賭場開設(shè)的時間、地點等被一定范圍內(nèi)的公眾知曉，并呈現(xiàn)開放狀態(tài)。此為二者區(qū)別之六。

從聚賭的作用來源和參賭人員封閉性方面來看，查清“犯罪嫌疑人張某某對于參賭的人員是否認(rèn)識”極其重要。盡管對張某某第二次訊問筆錄第二頁中張某某陳述“我就認(rèn)識李某某，其他都不認(rèn)識”，但是這其中的認(rèn)識應(yīng)當(dāng)深層次理解。眾所周知，賭博是一個違法行為，甚至是一個犯罪行為。從一個理性的人的角度來分析，參賭的人員往往不愿意跟其他參賭人員暴露自己太多的信息，比如姓名、家庭住址等等。一般相互稱呼僅以一個代號代替，甚至連代號都不知道，不知道名字并不代表他們不相互認(rèn)識。理由很簡單，我們在生活當(dāng)中會認(rèn)識很多人，但是并不一定每一次見面，或者多次見面以后我們就能熟記對方的姓名等信息。因此，結(jié)合本案，要想弄清楚犯罪嫌疑人與當(dāng)晚參賭人員是否認(rèn)識，有必要做一個辨認(rèn)。如果說，犯罪嫌疑人能夠從眾多的人當(dāng)中辨認(rèn)出參賭的人員，那么即證明犯罪嫌疑人與參賭人員是認(rèn)識的，此次賭博事件乃是熟人之間的聚眾賭博。也就顯示出此次賭博的聚賭作用更多的源自于“人”。

從賭博的時間上來看，根據(jù)卷宗訊問筆錄顯示，賭博僅發(fā)生過兩次，并不具備開設(shè)賭場的特點：賭博時間上具有持續(xù)性、穩(wěn)定性，即在賭場規(guī)定的時段到賭場均可以參賭。本案當(dāng)中，并沒有任何一個證據(jù)證明參賭人員到了犯罪嫌疑人賭博的出租屋內(nèi)均可以參與賭博。因為犯罪嫌疑人張某某等人在碧水云天小區(qū)賭博只是第二次，不具備開設(shè)賭場所要求的時間上的持續(xù)性。

從賭博的方式產(chǎn)生情況來看，鑒于公安機(jī)關(guān)沒注意收集到這方面的證據(jù)，比如訊問或者詢問賭博方式的產(chǎn)生。因此辯護(hù)人推測不排除賭博方式是大家相互約定的。

從賭博場所的固定性及賭博持續(xù)性來看與否和賭博場所的隱蔽性方面來看。公安機(jī)關(guān)調(diào)取的房屋租賃合同及犯罪嫌疑人的訊問筆錄及房東的詢問筆錄顯示，房屋于2014年4月8日由陳某某承租，參賭人員在果園小區(qū)某室賭博僅兩次，這與并不能證明他們固定于該處用于賭博。且用于賭博的房屋很隱蔽，并不面向大-眾開放。相反基于參賭人員的陳述剛好可以證明，參賭人員是在“小黑”及其他犯罪嫌疑人的組織下來到該處參與賭博的。

另外，在這兩次的賭博中，作為本案的犯罪嫌疑人張某某在辯護(hù)人會見中，曾向辯護(hù)人提到之前一直是“小黑”的人發(fā)牌，此人走后在賭博過程中代“小黑”發(fā)牌，臨時代“小黑”按規(guī)矩，抽取一定的水錢。請檢察官予以核實。且張某某抽頭漁利數(shù)額較低，在這兩次犯罪嫌疑人參賭的情況看，未見到有暴力的情節(jié)，并且是初犯，主觀惡性不大，社會危害性小。

綜上所述，請求檢察院給予變更罪名為賭博罪(聚眾賭博)起訴，以上分析意見僅供檢察院參考。

辯護(hù)人：

年月日

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