掛靠干工程可以有職務(wù)侵占罪嗎
個人出資但掛靠集體名義,吸收掛靠集體的職工從事生產(chǎn)經(jīng)營的企業(yè)的負(fù)責(zé)人采用不正當(dāng)手段提取企業(yè)財物進(jìn)行處置,是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪。小編認(rèn)為不構(gòu)成職務(wù)侵犯罪。
因為,從這類企業(yè)的成立看,其實是出資人自己全部出資,向集體經(jīng)濟(jì)組織上繳一定的管理費,由集體經(jīng)濟(jì)組織申領(lǐng)營業(yè)執(zhí)照,集體個人共同享受政策扶助、優(yōu)惠所帶來的一些經(jīng)濟(jì)利益,且常常以集體組織享受大頭,企業(yè)的經(jīng)營、債權(quán)債務(wù)均由個人負(fù)責(zé),企業(yè)負(fù)責(zé)人就是個私經(jīng)營者,只是為了企業(yè)在形式上更符合集體所有制而招用了集體經(jīng)濟(jì)組織的一些工作人員,企業(yè)的實質(zhì)就是個私企業(yè)。經(jīng)營者既非公司企業(yè)或其他單位的工作人員,其對財產(chǎn)的處置實質(zhì)上并不侵犯單位的財產(chǎn)所有權(quán),故也不能以職務(wù)侵占罪論處。
刑法條文:第二百七十一條公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務(wù)上的便利,將本單位財物非法占為己有,數(shù)額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的,處五年以上有期徒刑,可以并處沒收財產(chǎn)。
國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的,依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。
第一百八十三條第一款保險公司的工作人員利用職務(wù)上的便利,故意編造未曾發(fā)生的保險事故進(jìn)行虛假理賠,騙取保險金歸自己所有的,依照本法第二百七十一條的規(guī)定定罪處罰。
工程掛靠的法律責(zé)任有哪些
因掛靠產(chǎn)生的法律后果,掛靠當(dāng)事人依法應(yīng)當(dāng)對法律后果承擔(dān)民事法律責(zé)任:
1、掛靠經(jīng)營關(guān)系的建筑施工企業(yè)以自己的名義或以被掛靠單位的名義簽訂的承包合同,一般應(yīng)以掛靠經(jīng)營者和被掛靠單位為共同訴訟人,起訴或應(yīng)訴。
最高法院《民訴法意見》第43條規(guī)定:“個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的,在訴訟中,該個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人?!?/p>
施工人掛靠其他建筑施工企業(yè),并以被掛靠施工企業(yè)名義簽訂合同,而被掛靠建筑施工企業(yè)不愿起訴的,施工人可作為原告起訴,不必將被掛靠建筑施工企業(yè)列為共同原告。
2、掛靠當(dāng)事人之間所訂立的掛靠協(xié)議無效。雙方應(yīng)分別承擔(dān)過錯責(zé)任;
3、根據(jù)《建筑法》及有關(guān)司法解釋的規(guī)定,被掛靠的施工企業(yè)與建設(shè)單位所訂立的建筑安裝工程承包合同無效。該施工單位與使用其名義承攬工程的單位或個人對建設(shè)單位因此而遭受的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。如果建設(shè)單位在知情的情況下仍與該被掛靠的施工企業(yè)簽訂合同,則建設(shè)單位也有過錯,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯責(zé)任。
4、施工企業(yè)具備相應(yīng)的資質(zhì)是承攬工程和簽訂承包合同的法定條件。因此,對于建設(shè)工程竣工前施工方未取得相應(yīng)資質(zhì)的,由于承包合同違法性的瑕疵不能彌補,應(yīng)確認(rèn)為無效。
5、以被掛靠單位與建設(shè)單位簽訂的建設(shè)工程施工合同無效后,工程款如何結(jié)算取決于工程是否竣工驗收合格。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二、三條規(guī)定:建設(shè)工程施工合同無效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格,承包人可請求參照合同約定支付工程價款。
以上知識就是小編對相關(guān)法律問題進(jìn)行的解答,工程掛靠的掛靠人與被掛靠的企業(yè)不形成職工關(guān)系,也不能說是利用職務(wù)上的債務(wù),所以工程掛靠行為是不會產(chǎn)生職務(wù)侵占罪的。讀者如果需要法律方面的幫助,歡迎到律霸網(wǎng)進(jìn)行法律咨詢。
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簡介:
彭功平律師畢業(yè)于武漢理工大學(xué)法學(xué)系,于1999-2005年在武漢市公安局工作,2005年至2016年為專職律師,前北京盈科(武漢)律師事務(wù)所合伙人律師。 在公安機關(guān)任職期間已對刑事辯護(hù)進(jìn)行過系統(tǒng)化的研究,由于多年的警察工作經(jīng)歷和職業(yè)律師的辦案經(jīng)驗,在對無罪辯護(hù)方面有著獨特的見解,多次為被告人成功無罪辯護(hù)。
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