尋釁滋事二審辯護詞，辯護詞應當依據(jù)客觀事實，提供證據(jù)不足的理由，是因為事出有因，當事人不是故意行為，對被害人造成傷害并非當事人本意，案發(fā)后積極賠償被害人，應當按照一般違法行為論處，不能按照刑事處罰，依據(jù)治安管理條例，應當受到行政處罰，

尊敬的審判長、審判員：

XXX法律援助中心接受貴院正在審理的尋釁滋事案件上訴人王XX的委托，指派河南天盈律師事務所董潤桃律師擔任其二審辯護人。通過會見上訴人、查閱相關(guān)的卷宗材料，辯護人對本案有了較全面的認識?，F(xiàn)依據(jù)事實與法律，提出如下辯護意見。

一、依據(jù)客觀事實，

認定上訴人尋釁滋事罪事實不清，證據(jù)不足。辯護人認為認定上訴人構(gòu)成尋釁滋事罪不符合法律規(guī)定。

1、縱觀本案，認定上訴人有罪的證據(jù)主要是被告人供述、被害人陳述和同案犯的訊問筆錄等。

2、刑法理論與司法實踐常常喜歡用是否“事出有因”來判斷是否隨意，如果事出有因，就不是隨意;如果事出無因，就是隨意。隨意并非單純的主觀要素，而是基于客觀事實作出的判斷3、刑法將尋釁滋事罪的客觀表現(xiàn)形式規(guī)定為四種：

①隨意毆打他人，情節(jié)惡劣的;

②追逐、攔截、辱罵、恐嚇他人，情節(jié)惡劣的

③強拿硬要或者任意損毀、占用公私財物，情節(jié)嚴重的;

④在公共場所起哄鬧事，造成公共場所秩序嚴重混亂的。本案以上訴人“隨意毆打他人，情節(jié)惡劣的”追究其刑事責任，而"情節(jié)惡劣的"，應是指隨意毆打他人手段殘忍的，多次隨意毆打他人的;造成被毆打人自殺等嚴重后果的等等，本案顯然不符合定該罪的條件。

4、造成受害人輕傷，該輕傷后果是完全超出上訴人的行為和主觀意識范圍的犯罪，不應要求上訴人替其承擔責任。上訴人醉酒后毆打他人的行為，符合故意傷害罪的特征，但受害人的傷害后果為“輕微傷”，所以不構(gòu)成故意傷害罪。刑法規(guī)定，尋釁滋事罪，必須是行為情節(jié)惡劣、情節(jié)嚴重或者造成公共場所秩序嚴重混亂的，才構(gòu)成犯罪。對于情節(jié)輕微、危害不大的尋釁滋事行為，只能以一般違法行為論處。而本案中導致受害人“輕微傷”，已對受害人進行賠償，并且已經(jīng)得到受害人諒解，就應以一般違法行為論處，即使該接受處罰，也屬于違反治安管理行為，受行政處罰，而非刑事處罰。

三、一審判決認定上訴人王XX具有犯罪前科，對其從重處罰，屬于認定錯誤，該認定錯誤導致對上訴人處罰錯誤。

1、刑法上所講的前科，是指曾經(jīng)被人民法院判處過拘役、有期徒刑以上刑罰、并且已經(jīng)執(zhí)行完畢的人又重新犯罪。本案指控罪名既非漏罪，又非新罪，之前已判決的犯罪和上訴人未成年時的違法犯罪行為均不符合前科之法律規(guī)定，不應對上訴人從重處罰。

2、刑法規(guī)定，有前科的人在原刑罰執(zhí)行完畢5年之內(nèi)再犯罪的應該從重處罰。本案指控罪名并非是前罪刑法執(zhí)行完畢5年內(nèi)的再犯罪，因此，不應對上訴人從重處罰,一審判決對上訴人從重處罰實屬錯誤。

四、上訴人不構(gòu)成尋釁滋事罪。

即使構(gòu)罪也應考慮上訴人具有的如下從輕、減輕的法定、酌定情節(jié)，一審判決未予充分考慮，對上訴人判決過重，應予改判。

綜上所述，尋釁滋事二審辯護詞，當事人的行為不能構(gòu)成尋釁滋事，希望人民法院酌定情節(jié)，從輕減輕處罰，原判對當事人處罰過重，當事人事后積極賠償被害人，自首態(tài)度積極，法院應當依據(jù)寬嚴相濟的原則，重新審理案件，一審判決實屬過重，依據(jù)疑罪從無原則，減輕處罰。

故意傷害罪和尋釁滋事罪界定

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