二人共同強(qiáng)奸未遂能否構(gòu)成輪奸

二人共同強(qiáng)奸未遂可認(rèn)定為輪奸未遂，具體原因如下：

1、“輪奸”屬情節(jié)加重犯。情節(jié)加重犯是指某罪的罪行達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重或者基準(zhǔn)程度罪上具備某些嚴(yán)重情節(jié)，造成的客觀損害或表現(xiàn)出的主觀惡性超出其基準(zhǔn)程度罪，從而依法適用加重程度罪刑的犯罪形態(tài)。而結(jié)果加重犯是指行為人的一個(gè)犯罪行為，已經(jīng)滿足犯罪的全部構(gòu)成要件基礎(chǔ)上又發(fā)生了更為嚴(yán)重的后果，而加重其法定刑的情況。即情節(jié)加重犯與結(jié)果加重犯的根本區(qū)別在于，前者是在實(shí)施某種基本犯罪時(shí)同時(shí)具備某些更為嚴(yán)重的情節(jié)，如入戶搶劫；后者是在實(shí)施某種基本犯罪后發(fā)生了更為嚴(yán)重的后果，如強(qiáng)奸婦女致其重傷、死亡?！拜喖椤币庵競z人以上輪流奸淫，我國《刑法》第236條第三款第(四)項(xiàng)規(guī)定，只要具備二人以上輪流奸淫這個(gè)情節(jié)就予以加重處罰，不需要發(fā)生被害人傷亡的后果，顯然“輪奸”屬情節(jié)加重犯。本案倆被告人主觀上具有輪奸的故意，客觀上著手實(shí)施了強(qiáng)制行為、奸淫行為，即具備了加重處罰的情節(jié)，應(yīng)屬輪奸。

2、認(rèn)定輪奸未遂符合立法本意。我國刑法第236條將“二人以上輪奸”作為強(qiáng)奸罪的加重處罰情節(jié)，而未將“一人強(qiáng)奸多次”作為加重處罰情節(jié)，說明從立法的角度看，二人以上先后對被害人實(shí)施奸淫，比一人先后多次奸淫被害人的社會危害性更大，其不僅僅表現(xiàn)在奸淫行為對被害人性自由權(quán)的侵害程度大，更體現(xiàn)在共同正犯的強(qiáng)制行對被害人身心健康所造成的危害程度更大，被害人受到的精神強(qiáng)制也更大，往往不敢反抗或無力反抗。此外，輪奸案件對公眾社會安全感的影響也更大，因而將輪奸作為強(qiáng)奸罪的加重處罰情節(jié)符合罪刑相適應(yīng)原則。本案如將王某、彭某作為一般強(qiáng)奸罪未遂予以處罰，顯然處刑過輕，打擊不力，不符合罪刑相適應(yīng)原則，而認(rèn)定倆被告人構(gòu)成輪奸未遂，適用輪奸的法定刑幅度，但同時(shí)適用總則關(guān)于未遂犯從寬處罰的規(guī)定，則更為公平合理。

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