刑事上訴狀

上訴人：鐘××，男，19××年×月×日生，漢族，身份證：，廣東省××××××××。

上訴人因涉嫌犯故意傷害罪，于20××年×月×日被抓獲，同年×月×日被逮捕，現(xiàn)羈押在××看守所。

上訴人不服廣東省韶關(guān)市中級(jí)人民法院刑事附帶民事判決書(shū)(20××)韶中法刑一初字第××號(hào)判決判處死期，緩刑二年。上訴人認(rèn)為一審罪刑不適應(yīng)，量刑過(guò)重，特依法向廣東省高級(jí)人民法院上訴。

上訴請(qǐng)求

請(qǐng)求廣東省高級(jí)人民法院依法撤消廣東省韶關(guān)市中級(jí)人民法院刑事附帶民事判決書(shū)(20××)韶中法刑一初字第××號(hào)第一項(xiàng)，依法改判。

事實(shí)和理由

一、(20××)韶中法刑一初字第××號(hào)違反審級(jí)制度，理由如下:

1、上訴人應(yīng)當(dāng)在××縣人民法院一審，而不是在韶關(guān)市中級(jí)人民法院。在本案的故意傷害致人死亡一案中，被告人有四人，是共同犯罪，除本案上訴人于20××年一審在韶關(guān)市中級(jí)人民法院外，其余三人均于200×年在基層法院××縣人民法院一審。而《刑訴解釋》第五條明確規(guī)定共同犯罪的案件，××只要其中一人或者一罪屬于上級(jí)人民法院管轄的，全案由上級(jí)人民法院管轄。也就是說(shuō)全案要么由××縣人民法院一審，要么由韶關(guān)市中級(jí)人民法院一審。即使上訴人符合刑訴法第二十條明確規(guī)定的由中級(jí)人民法院管轄可能判處無(wú)期徒刑、死刑的普通刑事案件，那么其余被告人于200×年上訴人在逃的情況下也不影響其在韶關(guān)市中級(jí)人民法院一審。實(shí)際情況是，上訴人受到了只在韶關(guān)市中級(jí)人民法院一審的待遇。再退一步而言，即使韶關(guān)市中級(jí)人民法院按刑訴法的第二十三條管轄變通規(guī)定，認(rèn)為在必要的時(shí)候，可以審判下級(jí)人民法院管轄的第一審刑事案件，也必須按《刑訴解釋》第十五條下達(dá)全案改變管轄決定書(shū)，抑或按《刑訴解釋》第十六條下達(dá)全案同意移送決定書(shū)。

2、上訴人在并不知曉改變管轄決定書(shū)或同意移送決定書(shū)的情況下，交由韶關(guān)市中級(jí)人民法院一審管轄，主審法官就先入為主觀念就注定了上訴人一審的命運(yùn)：可能被判無(wú)期徙刑或死刑。

3、同案上訴人與其它幾個(gè)被告人不同審級(jí)，區(qū)別對(duì)待，讓上訴人在韶關(guān)中級(jí)人民法院一審接受更重的刑罰，如何做到罪刑法定、罪刑相適應(yīng)？

二、(20××)韶中法刑一初字第××號(hào)應(yīng)當(dāng)遵循罪刑相適應(yīng)原則理由如下:

上訴人并未如判決書(shū)所言“犯罪情節(jié)惡劣、手段殘忍”[注：判決書(shū)第24頁(yè)第七行]。同時(shí)不能根據(jù)主審法官對(duì)故意傷害致人死亡處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑量刑幅度的自由裁量權(quán)對(duì)上訴人作出死刑這樣的極刑的罰責(zé)。考量上訴人刑罰的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度來(lái)具體量化。

1、除法定情節(jié)外，犯罪過(guò)程、手段等均未如判決書(shū)所言“情節(jié)惡劣、手段殘忍”。上訴人在案發(fā)時(shí)喝了酒，這可以從同案人藍(lán)善東供述“鐘××、黃××、梁××等人也喝了較多酒”，梁××供述“當(dāng)時(shí)喝了很多酒”中印證。結(jié)合證人陳××所述“鐘××用竹棍打了一下那個(gè)人的頭部，那個(gè)人的便倒在路旁”；證人劉××證言“李××搖搖晃晃就倒在竹上。倒在竹上后，我就沒(méi)有看見(jiàn)有人打李××了”;同案人黃××供述“我只見(jiàn)鐘××用竹棍的了一棍那個(gè)老板的頭部”及上訴人供述“我用竹棍打了那個(gè)男子的頭部、肩部各一下”等等均述打了一棍被害人頭部后上訴人再?zèng)]有動(dòng)手打人可看出，上訴人致人死亡皆因醉酒一棍打死被害人。這與其它故意傷害犯罪使用管制器械對(duì)被害人肢解、挖眼等非人道手段致人死亡有著本質(zhì)的區(qū)別。

2、從犯罪動(dòng)機(jī)、犯罪時(shí)的環(huán)境和條件來(lái)看，上訴人犯罪主觀惡性不太。本案的事端因同案人梁××、藍(lán)××等詐使醉酒的上訴人誤以為被害人等杠倒開(kāi)摩托車的梁××，上訴人且受藍(lán)××指使參與毆打被害人。這與如未喝酒且沒(méi)有誘因的神智清醒的正常人直接一棍打李××的頭部致人死亡的故意犯罪的動(dòng)機(jī)有著本質(zhì)的區(qū)別。雖然醉酒的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是從醉酒的環(huán)境和條件而言，并不能期待上訴人十分清醒的用竹棍打被害人非要害部位。從動(dòng)機(jī)、環(huán)境和條件來(lái)看，上訴人在本案中，主觀惡性不太。

3、上訴人具有多個(gè)從輕處罰的情節(jié)。上訴人具有悔過(guò)表現(xiàn)，未歸案前，從上訴人逃亡的八年里，日日擔(dān)心吊膽、夜夜惡夢(mèng)連連，內(nèi)心焦灼，過(guò)著非人的生活。歸案后，上訴人如負(fù)重釋。歸案后，上訴人能如實(shí)供述自己的罪行，是初犯、偶犯。同時(shí)，上訴人打倒被害人后，用水試圖將被害人喚醒，積極找醫(yī)生救人，只是客觀原因，未能挽救上訴人造成的嚴(yán)重后果。這應(yīng)當(dāng)將一般的故意傷害致人死亡嚴(yán)格區(qū)分開(kāi)來(lái)。

4、上訴人雖然造成了嚴(yán)重的后果，但是，對(duì)未“對(duì)社會(huì)造成極其惡劣的影響”。上訴人雖然一審在韶關(guān)市中級(jí)人民法院，但本案開(kāi)庭在廣東省韶關(guān)市××縣人民法院審理，主要因?yàn)樯仃P(guān)市中級(jí)人民法院認(rèn)為在犯罪地審理更為適宜，讓被害者家屬解氣和讓廣大群眾受到法律的教育。由于被害者家屬人數(shù)眾多，且其家屬要求嚴(yán)懲上訴人，上訴人可以理解。但是，這并不能成為“對(duì)社會(huì)造成極其惡劣的影響”的理由。對(duì)社會(huì)造成極其惡劣的影響概念本身是一個(gè)主審法官的一個(gè)主觀認(rèn)識(shí)。不能將個(gè)人主觀的認(rèn)識(shí)歸結(jié)到上訴人。

三、從廣東省高級(jí)人民法院《人民法院量刑指導(dǎo)意見(jiàn)（試行）》實(shí)施細(xì)則（試行）來(lái)看，上訴人也應(yīng)當(dāng)罪不致死。細(xì)則中很具體的量化了上訴人故意傷害致一人死亡在十年至十五年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)，且上訴人具有多個(gè)從輕處罰的情節(jié)和細(xì)則中所確定的犯罪后積極搶救被害人的可以減少基準(zhǔn)刑的20%以下的情形，而不是在一審法院過(guò)幅的自由裁量權(quán)下處以死刑的極刑。

綜上所述，希望廣東省高級(jí)人民法院落實(shí)寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策，增強(qiáng)量刑的公開(kāi)性，實(shí)現(xiàn)量刑均衡，維護(hù)司法公正。給上訴人一個(gè)重新做人，改過(guò)自新的機(jī)會(huì)，依法改判。

此致

**高級(jí)人民法院

上訴人：

日期：20××年×月××日

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