一、涉外收養(yǎng)實(shí)質(zhì)要件的法律適用
1、依收養(yǎng)人本國法
德國、意大利、波蘭、日本等大陸法系國家一般適用收養(yǎng)人本國法,它們認(rèn)為收養(yǎng)對(duì)于收養(yǎng)人的權(quán)利義務(wù)有很大的影響。如1966《波蘭國際私法》規(guī)定,收養(yǎng)依收養(yǎng)人的本國法。但是如果養(yǎng)子女本國法規(guī)定要其法定代理人或國家機(jī)關(guān)同意時(shí),遵守此規(guī)定的收養(yǎng)才能成立。
2、依收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人各自的本國法
塞內(nèi)加爾、土耳其、希臘、韓國等作此規(guī)定。這些國家認(rèn)為收養(yǎng)對(duì)收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人都有影響,因此應(yīng)該分別適用。如1982年《土耳其國際私法和國際訴訟程序法》第18條規(guī)定,收養(yǎng)的能力和條件適用收養(yǎng)時(shí)當(dāng)事人本國法。
3、重疊適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人的屬人法
前南斯拉夫和秘魯?shù)炔捎眠@種做法,有利于涉外收養(yǎng)得到外國承認(rèn)。如1984年《秘魯民法典》第2087條規(guī)定,“在收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人住所地法允許時(shí),方可收養(yǎng)?!?/p>
4、被收養(yǎng)人屬人法
拉美國家一般持此態(tài)度。在《美洲國家間關(guān)于未成年人收養(yǎng)的法律沖突公約》中第3條規(guī)定了收養(yǎng)的資格和能力以及收養(yǎng)的其他要件均依被收養(yǎng)人的慣常居住地法,而收養(yǎng)關(guān)系成立所必需的程序或形式也適用被收養(yǎng)的未成年人的慣常居所地法。
5、法院地法
英國、美國等國家解決涉外收養(yǎng)法律適用問題是與管轄權(quán)問題聯(lián)系在一起,因此他們一般適用法院地法。美國《第二次沖突法重述》中指出,由被收養(yǎng)人或者收養(yǎng)人住所地法對(duì)收養(yǎng)案件行使管轄權(quán),法院依據(jù)本地法決定是否準(zhǔn)許收養(yǎng)。
二、涉外收養(yǎng)形式要件的法律適用
對(duì)于收養(yǎng)的形式要件問題,根據(jù)“場所支配行為”的原則,各國一般都適用收養(yǎng)成立地法。
三、涉外收養(yǎng)效力的法律適用
收養(yǎng)效力主要就是收養(yǎng)關(guān)系成立后,養(yǎng)子女同養(yǎng)父母之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系,主要有完全收養(yǎng)制度和不完全收養(yǎng)制度。關(guān)于收養(yǎng)效力的法律適用原則主要有:
1、收養(yǎng)人本國法
如1978年《意大利民法典》第20條規(guī)定,“收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間的關(guān)系,適用收養(yǎng)人收養(yǎng)時(shí)的本國法?!比毡?、泰國、土耳其、奧地利等多數(shù)大陸法系國家也采用這一制度。
2、被收養(yǎng)人住所地法
秘魯民法典第1087條第三項(xiàng)做了此規(guī)定,此外,阿根廷也采用這個(gè)制度。
3、適用當(dāng)事人共同屬人法
如1982年《南斯拉夫法律沖突法》第45條規(guī)定了收養(yǎng)的效力,依收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人在實(shí)施收養(yǎng)時(shí)的本國法;如果收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人國籍不同,則依他們共同住所地法,如果沒有同一個(gè)住所地,就依南斯拉夫的法律。
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