什么情況下才會(huì)出現(xiàn)刑事二審辯護(hù)詞呢,一般是在檢察院提起抗訴或者犯罪嫌疑人提起上訴的時(shí)候。此時(shí),委托的刑辯律師通常就會(huì)針對實(shí)際情況作出相應(yīng)的二審辯護(hù)詞。下面,律霸小編就來為您介紹一下刑事二審辯護(hù)詞的內(nèi)容。
辯 護(hù) 詞
尊敬的審判長、審判員:
海南昌宇律師事務(wù)所依法接受***的委托,指派我們擔(dān)任其辯護(hù)人,現(xiàn)根據(jù)事實(shí)和法律,發(fā)表如下辯護(hù)意見。
一審判決***犯合同詐騙罪,事實(shí)不清、證據(jù)不足。理由如下:
第一、一審判決認(rèn)定***在履行合同過程中,與符**相勾結(jié),采取虛報(bào)工程款、隱瞞已支付工程款的方法,實(shí)施了合同詐騙的犯罪行為,事實(shí)不清,證據(jù)不足。
首先,一審判決認(rèn)定***在結(jié)算工程款時(shí)承諾給符**好處費(fèi)、符**為了得到好處費(fèi)在工程結(jié)算書與還款計(jì)劃表上簽章,事實(shí)不清,證據(jù)不足。
1、關(guān)于***是否承諾給符**好處費(fèi)、符**是否為了得到好處費(fèi)才在工程結(jié)算書與還款計(jì)劃表上簽章的問題,符**的證言自相矛盾,***的供述前后矛盾,并且兩人的口供不一致,應(yīng)當(dāng)依法不予采信,一審判決違法采信證據(jù),是錯(cuò)誤的。
比如:卷二第81頁:符**對梁**送來的結(jié)算表看后無異議就在上面做意見并簽名蓋章;卷二第86頁:符**沒有詳細(xì)核實(shí)每項(xiàng)工程的情況;卷二第101頁:我(符**)沒有提出異議就在工程結(jié)算表和合同書上簽名及蓋章;卷二第88頁:符**告訴***入賬的只有10萬元,沒有什么目的,只是當(dāng)時(shí)是忘記了。在還款計(jì)劃表上簽署意見時(shí),認(rèn)為中醫(yī)院欠工程款應(yīng)當(dāng)借助這個(gè)機(jī)會(huì)要求區(qū)政府撥款解決等。卷二第28頁:***沒有與符**勾結(jié)虛報(bào)工程款與隱瞞已付的30萬元,當(dāng)時(shí)記不清中醫(yī)院已付30萬元給我們這件事;卷二145頁:***在要求中醫(yī)院確認(rèn)還款計(jì)劃時(shí),既沒有和中醫(yī)院對賬,也沒有在公司內(nèi)部對賬等。
不難看出,符**是在無異議的情況下,對工程結(jié)算書與還款計(jì)劃表簽章的,并非是***承諾給其好處費(fèi)、符**為了得到好處費(fèi)有意與***勾結(jié)才簽章的。
2、關(guān)于工程結(jié)算書與司法鑒定結(jié)論不一致的問題,***在一審的庭審中已做出明確而合理的解釋,一審判決未經(jīng)調(diào)查與核實(shí),違反法定程序片面采信鑒定結(jié)論,是錯(cuò)誤的。
工程結(jié)算表中的路面工程,實(shí)際上包括院內(nèi)的路面工程、門口道路工程和后院的填土工程。由于路面工程與填土工程的造價(jià)一樣,雙方協(xié)商同意按照路面工程造價(jià)統(tǒng)一結(jié)算而已,并不是虛報(bào)路面工程。填土工程也是**建筑公司做的,門口的道路工程也是公司做的,全醫(yī)院的人都可以作證。
針對司法鑒定時(shí)遺漏了門口的道路工程與填土工程,并且鑒定時(shí)適用的定額明顯低于應(yīng)當(dāng)適用的定額。***及其辯護(hù)人在一審中已做明確的辯護(hù),并在開庭前向一審法院提交了補(bǔ)充與重新鑒定申請書。遺憾的是,一審法院不理不睬。
不難看出,工程結(jié)算書與司法鑒定結(jié)論不一致,是司法鑒定時(shí)遺漏鑒定項(xiàng)目與適用鑒定標(biāo)準(zhǔn)錯(cuò)誤造成的,并非是***虛報(bào)工程量。
3、符**沒有收取***的好處費(fèi),這是不爭的事實(shí)。一審判決未能尊重客觀事實(shí),主觀臆斷,主觀歸罪,是錯(cuò)誤的。
縱觀本案不難看出,一審判決認(rèn)定***合同詐騙的犯罪事實(shí),主要是基于***在確認(rèn)工程結(jié)算書與還款計(jì)劃表時(shí)與符**相勾結(jié),虛報(bào)工程款與故意隱瞞已付的30萬元。如此說來,符**應(yīng)該是本案合同詐騙罪的共犯。遺憾的是,符**不僅不是本案的被告人,反而是起著決定性作用的核心證人,并以其證言證言來證明他的同伙***的犯罪事實(shí),顯然是荒唐可笑的。
其次,在實(shí)踐中,施工方往往處于弱勢地位,為了能夠拿到工程款,有時(shí)迫不得已會(huì)承諾給一定的好處費(fèi)或茶水費(fèi)等,這既是我國的人之常情,也是施工方的無奈之舉,甚至是施工方不得已而為之的善意謊言。難道說沒有給好處費(fèi)、只是口頭說說給好處費(fèi),就可以認(rèn)定為合同詐騙嗎?恐怕全中國都找不出一個(gè)這樣荒唐的判決先例。
綜上,一審判決認(rèn)定***在履行合同過程中,承諾給符**好處費(fèi),符**為了得到好處費(fèi)在工程結(jié)算書與還款計(jì)劃表上簽章,采取虛報(bào)工程款與隱瞞已支付工程款的方法,實(shí)施合同詐騙的犯罪行為,事實(shí)不清,證據(jù)不足。
第二、一審判決認(rèn)定***騙取了中醫(yī)院的工程款,事實(shí)不清,證據(jù)不足。
首先,***代表建筑公司向法院申請執(zhí)行中醫(yī)院的工程款,是合法的行為,不是騙取工程款的犯罪行為。
建筑公司除了1995年收到中醫(yī)院支付的40萬元工程款外,其他23萬多元工程款均是公司依據(jù)生效判決向法院申請執(zhí)行后實(shí)現(xiàn)的債權(quán),并非***采取虛報(bào)工程款、隱瞞已支付工程款的方法,使中醫(yī)院產(chǎn)生認(rèn)識(shí)上的錯(cuò)誤,更不是中醫(yī)院基于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤主動(dòng)向公司支付的工程款。也就是說,建筑公司通過申請執(zhí)行得到的工程款,和工程結(jié)算書與確認(rèn)還款計(jì)劃表之間不存在刑法上的因果關(guān)系。
訴權(quán)與申請執(zhí)行權(quán),均是法律賦予建筑公司的合法權(quán)利,建筑公司依法行使權(quán)利向法院申請執(zhí)行工程款,理應(yīng)得到法律的保護(hù)與支持的,怎么成了騙取工程款的犯罪行為?顯然是極其荒謬的。
其次,一審判決認(rèn)定的工程量與工程造價(jià)是錯(cuò)誤的。
在施工過程中,施工方根據(jù)建設(shè)方的要求與需要修改合同內(nèi)容是非常常見的。本案既是如此。本案工程除了院內(nèi)水泥道路3154.49M2外,還包括門前道路工程(約408M2)與院內(nèi)的填土工程(約3000M2)。檢察機(jī)關(guān)僅從合同字面片面認(rèn)定本案道路工程僅為院內(nèi)道路工程,是錯(cuò)誤的。一審法院未經(jīng)現(xiàn)場勘查與調(diào)查了解,就草率地依據(jù)檢察機(jī)關(guān)提供的司法鑒定,認(rèn)定道路工程面積為3154.49M2,顯然是認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。另外,鑒定時(shí)遺漏了門口的道路工程,并且鑒定時(shí)適用的定額有誤(企業(yè)類型為一級,司法鑒定時(shí)適用的是三級企業(yè)的定額標(biāo)準(zhǔn))。
再者,***代表建筑公司沒有騙取中醫(yī)院的工程款。
暫且按照一審法院認(rèn)定的鑒定造價(jià)314470.46元,加上無異議的其他工程費(fèi)用163564.96元(其中首門32623.79元、花池圍墻排水溝120530.18元、水管道更換費(fèi)10410.99元),加上法院判決由中醫(yī)院承擔(dān)的訴訟費(fèi)用12953元,扣除中醫(yī)院已經(jīng)支付的40萬元,中醫(yī)院在民事判決生效后應(yīng)當(dāng)支付本金90988.42元。
根據(jù)生效民事判決,暫以本金9萬元計(jì)算至2007年12月14日,中醫(yī)院應(yīng)當(dāng)支付的利息約為146250元。具體計(jì)算方法如下:
自1996年4月22日—1998年4月22日,以平均年利息12%為準(zhǔn),利息約為90000*12%*2=21600元;自1998年4月23日—2007年4月23日,以平均年利息6.5%為準(zhǔn),利息約為90000*6.5%*8=46800元;自2007年4月24日至2007年12月14日第一次收到執(zhí)行款4萬元止,以平均利息7%為準(zhǔn),利息約為90000*9/12*7%=4725元。特別說明:自2007年12月14日至現(xiàn)在,利息暫未計(jì)算。
綜上,暫且不計(jì)門口道路工程與填土工程,暫且不論鑒定時(shí)適用的定額標(biāo)準(zhǔn)誤差,僅以司法鑒定為基礎(chǔ)計(jì)算的話,中醫(yī)院應(yīng)當(dāng)支付本息合計(jì)為237238.42,扣除已收到的法院執(zhí)行款233000元,中醫(yī)院還應(yīng)當(dāng)支付4238.42元。因此,***沒有騙取中醫(yī)院的工程款。
最后,***個(gè)人不可能騙取到中醫(yī)院的工程款。
假設(shè)雙方對工程量有異議,或者在確認(rèn)還款計(jì)劃表時(shí)未將已付的30萬元扣除,中醫(yī)院可以依據(jù)與建筑公司簽訂的建筑工程合同,依法和建筑公司再次結(jié)算,或者通過民事訴訟予以舉證抗辯;中醫(yī)院也可以致函建筑公司要求退還已付的30萬元,或者直接從應(yīng)付的工程款中直接抵扣;或者依不當(dāng)?shù)美蠼ㄖ痉颠€等。何況,建筑公司申請執(zhí)行的工程款至今尚未執(zhí)行完畢。即使工程款全部執(zhí)行完畢,中醫(yī)院也可以要求建筑工程公司退還多付的工程款,建筑工程公司又沒有拒絕支付、又不是無力支付。因此,***個(gè)人不可能騙取到中醫(yī)院的工程款。
綜上,***代表建筑公司申請執(zhí)行工程款是合法的,沒有也不可能騙取中醫(yī)院的工程款。一審判決認(rèn)定***騙取了中醫(yī)院的工程款,事實(shí)不清,證據(jù)不足。
第三、***不具有騙取中醫(yī)院工程款的犯罪目的。
犯罪目的,通常是指危害結(jié)果在犯罪人主觀上的表現(xiàn)。鑒于前述意見,***代表建筑公司在履行建筑合同過程中,沒有與符**勾結(jié)虛報(bào)工程款與隱瞞已付的工程款,沒有騙取中醫(yī)院的工程款,更沒有騙取中醫(yī)院的工程款后逃之夭夭等不履行合同的非法行為。不難看出,***不具有騙取中醫(yī)院工程款的犯罪目的。
總之,***在履行合同過程中沒有與符**勾結(jié),虛報(bào)工程款與隱瞞已付工程款,沒有也不可能騙取中醫(yī)院的工程款,更沒有非法占有中醫(yī)院財(cái)產(chǎn)的犯罪動(dòng)機(jī)。一審判決***犯合同詐騙罪,顯然是認(rèn)定事實(shí)不清、證據(jù)不足。請求貴院依法撤銷原判,改判***無罪。
以上辯護(hù)意見,請予采納!
辯護(hù)人:海南XX律師事務(wù)所
律師:李XX
二〇一〇年十月十八日
辯護(hù)詞可以由專業(yè)律師作出,也可以是由法律工作者,甚至是普通人作出。但是相比起來,肯定是律師要專業(yè)一些,也比較清楚要怎么來寫這個(gè)辯護(hù)詞。這樣才能更好的維護(hù)犯罪嫌疑人的合法利益。律霸為您整理本篇文章,希望能為您提供一些幫助。
刑事訴訟代理人的責(zé)任范圍
刑事拘留后果有哪些
什么是嚴(yán)重刑事犯罪
該內(nèi)容對我有幫助 贊一個(gè)
驗(yàn)證手機(jī)號
我已閱讀并同意《用戶服務(wù)協(xié)議》和《律霸隱私政策》
我們會(huì)嚴(yán)格保護(hù)您的隱私,請放心輸入
為保證隱私安全,請輸入手機(jī)號碼驗(yàn)證身份。驗(yàn)證后咨詢會(huì)派發(fā)給律師。
掃碼APP下載
掃碼關(guān)注微信公眾號
人民法院刑事判決書常用引用法律條款
2021-01-05電子產(chǎn)品爆炸致傷能提起訴訟嗎
2021-01-09探望權(quán)的行使與強(qiáng)制執(zhí)行
2021-03-05法院公告期算在審理里嗎
2021-02-07央行出新規(guī),支付寶等第三方支付平臺(tái)轉(zhuǎn)賬支付業(yè)務(wù)受限
2021-01-15人死了租地合同有法律效力嗎
2021-01-14車禍賠償一般涉及哪些費(fèi)用
2020-11-29企業(yè)停產(chǎn)期間經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金標(biāo)準(zhǔn)
2020-11-17試用期工資不能低于勞動(dòng)合同的百分之幾
2021-03-03保險(xiǎn)公司償付能力包括哪些
2021-02-02車輛損失險(xiǎn)投保人的義務(wù)
2021-02-13法院受理人身保險(xiǎn)糾紛時(shí)需要提交哪些材料
2021-02-09保險(xiǎn)公司重大疾病理賠流程的時(shí)間
2021-03-23什么是保單的現(xiàn)金價(jià)值
2021-01-27社會(huì)保險(xiǎn)嚴(yán)重失信人名單的主體可以有哪些
2020-11-27失業(yè)保險(xiǎn)不領(lǐng)取以后還可以拿嗎
2021-02-08保險(xiǎn)代理人的行為是如何調(diào)整的
2020-12-04被保險(xiǎn)人權(quán)利之完善
2021-01-17鼓勵(lì)保險(xiǎn)公司承?;馂?zāi)公眾責(zé)任保險(xiǎn)
2021-02-03保險(xiǎn)理賠申請材料
2021-01-05