合同是雙方當(dāng)事人為了保證彼此利益而簽訂的一種民事協(xié)議書,合同分為很多種類型,其中有一種是比較常見的,也就是工程合同。下面,大家就跟律霸的小編一起來看看工程合同簽訂方式有哪些吧。
建設(shè)工程合同簽訂的方式有哪些
建設(shè)工程合同簽訂的方式有兩種:一是協(xié)商方式即由雙方當(dāng)事人通過協(xié)商簽訂建設(shè)合同,二是通過招標(biāo)投標(biāo)的方式。招標(biāo)投標(biāo)是國際經(jīng)濟(jì)交往和國際貿(mào)易中普遍采用的一種交易方式,近年來在我國國內(nèi)經(jīng)濟(jì)交往中尤其是在各種工程建筑項目中逐漸采用,這主要是因為它具有科學(xué)性、效益性、公平性和安全性等優(yōu)點,它是商品經(jīng)濟(jì)高度發(fā)達(dá)的產(chǎn)物,是市場經(jīng)濟(jì)的一種競爭機制。
(一)通過公開招標(biāo)的形式,誰家公司建設(shè)工程造價低、質(zhì)量好、工期短、能夠保證國家建設(shè)工程任務(wù)的完成,提高投資效益,誰家公司就中標(biāo),并由中標(biāo)的公司與建設(shè)單位簽訂建筑合同。所以,對于一些重大工程,適宜采取招標(biāo)方式簽訂。
(二)建設(shè)工程合同主體 在簽訂建設(shè)工程合同中發(fā)包人應(yīng)切實注意承包人的資格。因為一項工程,事關(guān)重大,其不僅關(guān)涉到財產(chǎn)的損失,而且關(guān)涉到工程使用者的生命安全,合同當(dāng)事人的選擇在建設(shè)工程合同中至關(guān)重要,選擇建設(shè)工程合同的主體應(yīng)從以下幾個方面考慮:
(1)是否具有從事建設(shè)工程的資格。
(2)承包人的資金狀況。
(3)承包人的人才技術(shù)狀況。
(4)承包人的信譽。
(5)承包人的建設(shè)工程經(jīng)驗。
(三)建設(shè)工程總包與分包
由于建設(shè)工程項目的內(nèi)容復(fù)雜,涉及面廣,其建設(shè)工程項目的全部完成,要看建設(shè)工程項目的大小和承包單位的技術(shù)力量而定。不過,往往不是一個單位能夠完成的。因此,在合同的簽訂形式上、就存在總包合同和分包合同兩種具體形式。它分別由勘察、設(shè)計、施工三項工程組成??梢园o一個單位簽訂總包合同再由總包單位與其他單位簽訂分包合同,各分包單位在勘察、設(shè)計、施工的進(jìn)度、質(zhì)量,以及工程造價等方面、對總包單位全面負(fù)責(zé)。
而總包單位則對建筑單位全面負(fù)責(zé)。這是規(guī)定第一種簽訂合同的形式。至于規(guī)定第二種簽訂合同形式是:勘察、設(shè)計、施工三項工程,按其規(guī)定工程項目不同性質(zhì),可劃為兩個主要方面分別簽訂合同,也就是勘察、設(shè)計合同和建筑安裝合同。根據(jù)其工程項目大小的具體情況決定,建設(shè)單位可與勘察、設(shè)計單位和施工單位,分別簽訂合同。
(四)建設(shè)工程合同的主要條款 其合同的主要條款,即合同的主要內(nèi)容和核心,確定了雙方當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)。它既是順利履行合同的保障,也是合同爭議時解決糾紛的依據(jù)。對此必須詳細(xì)明確的加以規(guī)定。應(yīng)嚴(yán)加杜絕口頭協(xié)議。
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簽訂工程合同時應(yīng)該注意什么
一、簽訂合同時應(yīng)當(dāng)審查施工合同主體
案例:甲公司2002年9月取得二級建筑幕墻工程專業(yè)承包企業(yè)資質(zhì),2005年12月取得一級資質(zhì);乙公司不具有幕墻工程專業(yè)承包企業(yè)資質(zhì)。 2005年11月,乙公司以甲公司的名義獲得一筆1萬平方米的幕墻工程業(yè)務(wù);隨后,甲公司與乙公司之間簽訂了一份內(nèi)部承包協(xié)議。工程竣工結(jié)算時,發(fā)包方認(rèn)為甲公司超越資質(zhì)等級承攬工程,施工合同無效,拒付工程款。
評析:上述案例中,甲公司超越資質(zhì)簽訂的合同本屬無效,但由于甲公司在工程竣工之前取得了必要的資質(zhì),根據(jù)《最高院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件的司法解釋》,此類合同會按有效處理。不過,由于涉案合同歸根結(jié)底是乙公司為承攬業(yè)務(wù)而借用甲公司名義簽訂的,如果發(fā)包方有證據(jù)證明這個事實,則乙方行為根據(jù)上述司法解釋屬于借用資質(zhì)行為,合同仍會被認(rèn)定為無效。
此外,如何認(rèn)定甲公司和乙公司之間的內(nèi)部承包協(xié)議的效力?在實踐中,內(nèi)部承包協(xié)議存在多種形式。第一種形式,兩個沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系的法人之間簽訂的內(nèi)部承包協(xié)議,這屬“名為內(nèi)部承包,實為非法轉(zhuǎn)包”的情況,合同無效,本案即屬此例。
第二種形式,集團(tuán)公司內(nèi)部承包給下屬子公司或其他關(guān)聯(lián)公司。由于這類協(xié)議仍然是兩個獨立法人之間簽訂的,所以這種形式仍然應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為非法轉(zhuǎn)包。
第三種形式,內(nèi)部項目部承包工程。在項目部負(fù)責(zé)人和技術(shù)負(fù)責(zé)人本身是公司員工的情況下,內(nèi)部承包協(xié)議合法有效。在項目部負(fù)責(zé)人和技術(shù)負(fù)責(zé)人不是員工的情況下,簽訂內(nèi)部承包協(xié)議屬于借用資質(zhì)的行為,因而無效。
盡管由于承包人資質(zhì)問題而導(dǎo)致施工合同無效的情形,在司法實踐中可以參照合同約定結(jié)算工程款,但當(dāng)事人仍然存在著承擔(dān)行政責(zé)任、項目虧損、質(zhì)量事故責(zé)任、刑事責(zé)任等各類法律風(fēng)險。因此,發(fā)包人(無論是業(yè)主還是施工企業(yè)作為總包方)在簽約時,應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格審查承包人資質(zhì)。除此之外,還需要審查其資信、業(yè)績。并且,在審查時應(yīng)注意采取相關(guān)核查措施,僅僅看締約對方報送的文件,是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。
二、注意約定合理的付款方式
案例一:甲乙雙方簽訂工程施工總承包合同,約定乙方作為某寫字樓工程的總承包人。關(guān)于工程款的支付,雙方有這樣的約定:“獲得驗收合格證后7個工作日內(nèi),付至經(jīng)造價師審核的已完工作量總價的85%。 ”
案例二:甲乙雙方簽訂工程施工總承包合同,約定乙方作為某寫字樓工程的總承包人。關(guān)于工程款的支付,雙方約定:“銀行轉(zhuǎn)賬,分11期每月定額支付,具體支付金額及時間見合同補充條款。 ”
評析:“案例一”中有關(guān)付款方式的支付,其后半部分“經(jīng)造價師審核”這個約定是不明確和無法掌控的,如果發(fā)生了7個工作日之后造價師的審核工作仍未完成的情形,將會使條款陷于自相矛盾的境地。此時爭議的產(chǎn)生將無法避免。
“案例二”將付款時間固定下來,但其約定的付款進(jìn)度卻沒有結(jié)合工程進(jìn)度,對于發(fā)包方而言,存在很大的法律風(fēng)險。如果工程進(jìn)度出現(xiàn)了延誤,但發(fā)包方卻依約無法延付工程款,這種不合理的約定極易導(dǎo)致合作雙方產(chǎn)生糾紛。
因此,當(dāng)事人應(yīng)注意約定合理的付款方式,確保付款節(jié)點的可明確性及其合理性。
三、工期和工期調(diào)整的約定技巧
案例:甲乙雙方簽訂工程施工總承包合同,約定乙方作為某寫字樓工程的總承包人。關(guān)于工期,雙方約定:“開工日期為2008年12月1日,工期300天。 ”
評析:關(guān)于工期,要注意兩個方面:第一,案例合同中的開工日期應(yīng)當(dāng)注明“暫定”;第二,通常施工合同中都會約定發(fā)包方在開工前辦理施工許可證的義務(wù)。但如果發(fā)包方在未辦出施工許可證時要求承包方施工,這在司法實踐中,如沒有特別約定的,在沒有辦出施工許可證的這段時間內(nèi)的施工期,應(yīng)計入工期。因此,作為施工方,首先應(yīng)堅持無證不施工的原則,但如果基于特別的原因只能施工的,可以同發(fā)包方約定,在施工許可證未辦出時施工的,施工時間不應(yīng)算入工期。
此外,當(dāng)事人在約定工期調(diào)整的時候,應(yīng)當(dāng)明確,對于施工方遞交的工期調(diào)整報告,發(fā)包方應(yīng)當(dāng)在幾日內(nèi)回復(fù),如不回復(fù)視為認(rèn)可。這樣可以有效保護(hù)施工方的合法權(quán)益。
四、簽訂建設(shè)施工合同時應(yīng)注意的其他問題
1、質(zhì)量條款不應(yīng)采取主觀標(biāo)準(zhǔn)
質(zhì)量條款通常包括 “質(zhì)量等級”、“驗收標(biāo)準(zhǔn)”、“特殊標(biāo)準(zhǔn)”的約定。關(guān)于“特殊標(biāo)準(zhǔn)”,曾經(jīng)有一個案子,合同中約定要達(dá)到國外某專家認(rèn)可的標(biāo)準(zhǔn),這就給施工企業(yè)帶來了很大風(fēng)險,因為這個標(biāo)準(zhǔn)是一個主觀標(biāo)準(zhǔn),不確定的、無法預(yù)見的。對此,我們在施工合同簽訂時要防止這種情況的產(chǎn)生。
2、多種方式結(jié)合約定承包范圍
承包范圍條款應(yīng)當(dāng)通過結(jié)合“文字描述”、“施工圖紙”、“工程量清單”、“界面劃分”多種方式進(jìn)行約定?!敖缑鎰澐帧陛^多的發(fā)生在工程總承包領(lǐng)域,工程總承包單位將土建、安裝、鋼結(jié)構(gòu)分包給不同單位施工時,各分包單位之間的界面劃分就十分重要,而且工程總承包往往存在邊設(shè)計邊施工的情形。
3、違約責(zé)任應(yīng)當(dāng)約定具體
違約責(zé)任的約定方式有:“概況性約定”、“具體約定”兩種方式。建議對于主要義務(wù)分別做具體的約定,不要使用概況性約定。
此外,違約責(zé)任條款還要明確具體的責(zé)任方式,比如違約金的計算、違約行為與施工企業(yè)權(quán)利的銜接等。
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簡介:
張繼興律師,潮汕人,畢業(yè)于國家211重點大學(xué)法學(xué)院系,參加工作多年以來.辦理了大量民事、刑事訴訟及非訴案件,有豐富的實踐經(jīng)驗,擅長交通事故、婚姻家庭、人身損害賠償、債權(quán)債務(wù)、合同糾紛等民商事糾紛案件及刑事案件。張繼興律師在辦案過程中,嚴(yán)守律師職業(yè)道德,以運用法律武器維護(hù)當(dāng)事人最大的合法利益為宗旨,為當(dāng)事人提供優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù).深受當(dāng)事人的信賴。
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