土地抵押權(quán)是土地受押人對于土地抵押人不移轉(zhuǎn)占有并繼續(xù)使用收益而提供擔(dān)保的土地,在債務(wù)不能履行時可用土地的拍賣價款優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物權(quán)。土地受押人稱為土地抵押權(quán)人。設(shè)定土地抵押權(quán)時,作為標的物的土地并不發(fā)生轉(zhuǎn)移,它仍為土地抵押人占有使用,只以其代表經(jīng)濟價值的某項權(quán)利(如所有權(quán)、使用權(quán))作擔(dān)保。這樣,土地抵押人在取得貸款后更能發(fā)揮土地的經(jīng)濟效益。只是當(dāng)?shù)盅喝说狡诓荒苈男袀鶆?wù)時,抵押權(quán)人有權(quán)將土地拍賣并優(yōu)先受清償。抵押人如果按規(guī)定的方式和期限償還債務(wù),則土地如期回到抵押人手中,抵押權(quán)則自動消失。
也就是說土地所有權(quán)(使用權(quán))人可以用土地所有權(quán)(使用權(quán))作為抵押取得貸款,但是土地所有權(quán)(使用權(quán))歸屬不變,如果抵押貸款者按期還清了貸款項目,那么抵押權(quán)就消失,土地所有權(quán)(使用權(quán))依舊不變;如果抵押貸款者不能按期還清貸款項目,抵押人有權(quán)拍賣貸款者抵押的土地,得到的收益來清償貸款者的欠款。
我國農(nóng)村土地抵押權(quán)的標的是土地使用權(quán),并且只有使用權(quán)可以作為抵押,可用于抵押的主要包括國有土地使用權(quán)和承包的“四荒”使用權(quán)。
三、土地抵押權(quán)的相關(guān)法律規(guī)定
《中華人民共和國擔(dān)保法》(以下簡稱《擔(dān)保法》)規(guī)定了抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒灘等地的土地使用權(quán)可以抵押。
《中華人民共和國農(nóng)村土地承包法》第四十九條規(guī)定,“通過招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包農(nóng)村土地,經(jīng)依法登記取得土地承包經(jīng)營權(quán)證或者林權(quán)證等證書的,其土地承包經(jīng)營權(quán)可以依法采取轉(zhuǎn)讓、出租、入股、抵押或者其他方式流轉(zhuǎn)”。由此條例可知,用于抵押的土地承包經(jīng)營權(quán)應(yīng)具備兩個條件。第一,土地承包經(jīng)營權(quán)須是通過招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的農(nóng)村土地使用權(quán);第二,經(jīng)依法登記取得土地承包經(jīng)營權(quán)證或者林權(quán)證等證書。
《中華人民共和國物權(quán)法》第一百八十條規(guī)定:“債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財產(chǎn)可以抵押:(1)建筑物和其他土地附著物;(2)建設(shè)用地使用權(quán);(3)以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)……(7)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押。”
《中華人民共和國農(nóng)村土地承包法》第三十二條規(guī)定,“通過家庭承包取得的土地承包經(jīng)營權(quán)可以依法采取轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓或其他方式流轉(zhuǎn)”。在此條例中沒有明確說明通過家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權(quán)可否設(shè)定抵押,那么從民法理論層面來考慮,只要不違反公序良俗,不損害公共利益,土地承包經(jīng)營權(quán)人就可在通過家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權(quán)上設(shè)定抵押權(quán)。
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