一、員工是否構(gòu)罪的判斷標(biāo)準(zhǔn)

以是否直接參與公司的犯罪活動為標(biāo)準(zhǔn)來區(qū)分員工，員工大體可以分為兩類：一、直接參與公司犯罪活動的員工，比如在涉嫌非法吸收公眾存款或者集資詐騙的案件中，負(fù)責(zé)開拓業(yè)務(wù)，與投資者簽訂合同的業(yè)務(wù)經(jīng)理;二、不直接參與公司犯罪活動的員工，比如在網(wǎng)絡(luò)詐騙案件中，為公司的詐騙活動提供技術(shù)支持的員工。

直接參與公司犯罪活動的員工，客觀上直接參與了犯罪活動，主觀上也認(rèn)識到公司的經(jīng)營模式(是否認(rèn)識到是犯罪，并不影響罪名的成立)，很可能會構(gòu)成犯罪;不直接參與公司犯罪活動的員工，只是為公司的犯罪活動提供了幫助，是否構(gòu)成犯罪，關(guān)鍵看主觀上是否明知公司的經(jīng)營模式，如果證據(jù)可以證明對公司的經(jīng)營模式存在主觀明知，那么是可能會構(gòu)成犯罪的(如果是單位犯罪，也很可能會不構(gòu)罪)。

二、員工涉案的常見辯護(hù)思路

就筆者處理員工涉案這類刑事案件的經(jīng)驗，辯護(hù)律師可以從以下角度來選取辯護(hù)思路：

1、直接參與公司犯罪活動的員工。一般情況下，這類員工做無罪辯護(hù)是比較難的，比較常見的辯護(hù)思路包括員工的行為所起的作用、員工的涉案金額等等，目標(biāo)是爭取最大程度輕判乃至緩刑。如果參與程度確實比較輕，可以嘗試主張適用刑法第13條的但書“情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪”，做無罪辯護(hù)。

2、不直接參與公司犯罪活動的員工。這類員工是否構(gòu)成犯罪的關(guān)鍵是，除了看是否屬于單位犯罪，還要看在案證據(jù)是否能證明行為人明知公司的經(jīng)營模式，進(jìn)而決定是做無罪辯護(hù)還是做罪輕辯護(hù)。如果無法做無罪辯護(hù)，鑒于此類員工一般都會被認(rèn)定為從犯，辯護(hù)律師可以通過指出行為人具有的各種法定、酌定從寬情節(jié)，幫助當(dāng)事人爭取最大程度輕判乃至緩刑。

3、公司涉嫌犯罪，是單位犯罪還是自然人犯罪。如果是單位犯罪，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰，其他人員不會被追究刑事責(zé)任;如果是自然人犯罪，按照共同犯罪處理，涉案的員工應(yīng)該適用共同犯罪的相關(guān)規(guī)定來處理，處理的范圍會比較寬。值得注意的是，根據(jù)相關(guān)司法解釋的規(guī)定，個人為進(jìn)行違法犯罪活動而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實施犯罪的，或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后，以實施犯罪為主要活動的，不以單位犯罪論處。