法官在判決的時(shí)候,一般都會(huì)參考呈交的辯護(hù)詞。一篇好的辯護(hù)詞,有可能會(huì)減輕犯罪分子將要受到的刑事處罰,因此,在訴訟過程中,我們一定要認(rèn)真的書寫辯護(hù)詞。律霸小編整理了有關(guān)非法吸收公眾存款罪辯護(hù)詞的相關(guān)資料,詳細(xì)請(qǐng)閱讀下文。
辯護(hù)詞
尊敬的審判長、審判員:
被告人汪xx非法吸收公眾存款一案,大滄海律師事務(wù)所接受被告人的親屬的委托,指派我為汪xx的辯護(hù)人。通過查閱分析研究案卷、會(huì)見被告人,今天又參加了法庭調(diào)查,辯護(hù)人對(duì)于案情有了清楚、全面的了解,現(xiàn)根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定,提出以下辯護(hù)意見:
一、案件性質(zhì):本案屬于單位犯罪,而不是自然人犯罪
非法吸收公眾存款罪,單位和自然人都可以構(gòu)成。自然人犯罪由自然人承擔(dān)刑事責(zé)任;在單位犯罪案件中,除單位外,自然人如決策者、組織者、具體實(shí)施者也要承擔(dān)刑事責(zé)任。兩種情形中,自然人承擔(dān)刑事責(zé)任的基礎(chǔ)不同,承擔(dān)的刑事責(zé)任的程度也明顯不同。所以,在一個(gè)單位和自然人都能構(gòu)成犯罪的案件中,關(guān)鍵的前提問題是:案件是單位犯罪還是自然人犯罪?
本案屬于單位犯罪而不是自然人犯罪。這是辯護(hù)人綜合考慮本案總體情況得出的結(jié)論。
1、從形式上看,吸收存款和借款都是以安祥市斯奇汽車酒店管理有限公司(以下簡(jiǎn)稱“斯奇酒店公司”)的名義進(jìn)行的。集資人都是向斯奇酒店公司(向斯奇汽車租賃公司集資的,與嫌疑人汪政智沒有任何關(guān)系)提供錢款,集資人收到的是蓋有“安祥市斯奇汽車酒店管理有限公司”和其法定代表人王佑印章的《收據(jù)》和《斯奇汽車酒店管理服務(wù)合同》,所涉雙方當(dāng)事人為集資人和斯奇酒店公司??傊?,接受資金的當(dāng)事人為斯奇酒店公司這個(gè)在法律上具有獨(dú)立法人資格的單位,而不是自然人。
2、從實(shí)質(zhì)上看,被告人的行為完全是為單位的利益而不是個(gè)人的利益——本案吸收的資金全部用于斯奇酒店公司的經(jīng)營活動(dòng)。集資人的證言、斯奇汽車酒店現(xiàn)金會(huì)計(jì)項(xiàng)美的證言、集資人提供的斯奇汽車酒店出具的收據(jù)和《斯奇汽車酒店管理服務(wù)合同》等證據(jù)一致反映的,也是公訴機(jī)關(guān)《起訴書》認(rèn)可的事實(shí)是:凡是汪政智參與吸收的集資款,都是由集資人與汪政智商定后,由集資人將款交給會(huì)計(jì)項(xiàng)美,項(xiàng)美開具相關(guān)手續(xù)(《收據(jù)》和《合同》)。項(xiàng)美是作為斯奇酒店公司的工作人員,而不是個(gè)人,收取前述錢款。收取錢款后,當(dāng)然用于斯奇酒店公司的經(jīng)營活動(dòng)。沒有任何證據(jù)證明汪政智個(gè)人截取相關(guān)集資款。至于收取錢款后,其他人(如股東薛芝)取出款項(xiàng),涉及的問題是酒店財(cái)務(wù)制度執(zhí)行不嚴(yán)的問題,與汪政智沒有關(guān)系,更不能成為認(rèn)定該案為自然人犯罪的理由。
3、從行為實(shí)施的程序上看,非法吸收公眾存款的活動(dòng)是斯奇酒店公司的股東決定的。通過發(fā)行VIP卡發(fā)展會(huì)員而吸收存款,是兩個(gè)股東王佑和薛芝以及薛寶商量決定后由汪政智具體實(shí)施的(汪政智2111年8月16日訊問筆錄,偵查卷第二卷第21頁),符合“單位決策機(jī)構(gòu)做出決策由單位工作人員實(shí)施”的單位犯罪的重要特征。作為本案證人的薛寶出具的說明吸收公眾存款為汪政智決定實(shí)施的“證人證言”,因?yàn)樯婕白鳛榱戆副桓嫒说难毜男淌仑?zé)任,完全可能是他基于推脫責(zé)任而做出,不足采信。
4、人民檢察院的《起訴書》也指出,群眾申報(bào)的是斯奇汽車酒店管理有限公司吸收的公眾存款,而不是汪政智個(gè)人吸收的公眾存款。
5、本案不屬于“雖然以單位名義實(shí)施但是不屬于單位犯罪而應(yīng)以自然人犯罪論”的情況。根據(jù)最高人民法院1999年6月發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》(法釋〖1999〗14號(hào)),有三種情形,雖然與單位相關(guān)但是不以單位犯罪論而是以自然人犯罪論處:
(1)個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)而設(shè)立的單位實(shí)施犯罪的;
(2)單位設(shè)立后,以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)的;
(3)盜用單位名義實(shí)施犯罪,違法所得由實(shí)施犯罪的個(gè)人私分的。本案沒有證據(jù)證明具有上述任何情形,所以不屬于自然人犯罪,是單位犯罪。
此外,本案辦理過程中,辦案機(jī)關(guān)查封了xx公司的財(cái)產(chǎn)和被告人汪xx的個(gè)人財(cái)產(chǎn),這表明辦案機(jī)關(guān)認(rèn)為本案是單位犯罪,而不是自然人犯罪。如果是自然人犯罪——汪xx個(gè)人犯罪,那么xxx公司與本案無關(guān),公司的財(cái)產(chǎn)不屬于查封范圍,辦案機(jī)關(guān)查封xx公司的財(cái)產(chǎn)沒有事實(shí)和法律上的根據(jù),該查封是違法行為,應(yīng)當(dāng)追究辦案機(jī)關(guān)及其工作人員濫用職權(quán)的責(zé)任!辦案機(jī)關(guān)采取的上述措施只能有一個(gè)合理解釋:本案是xx公司實(shí)施的單位犯罪,汪xx作為單位犯罪中的直接責(zé)任人員承擔(dān)責(zé)任,所以辦案機(jī)關(guān)才能查封xx公司的財(cái)產(chǎn)和被告人汪xx個(gè)人的財(cái)產(chǎn)。
所以,本案屬于單位犯罪;汪xx作為xx公司股東聘用的管理人員,對(duì)于其實(shí)施、參與的犯罪活動(dòng),以“直接責(zé)任人員”的身份,承擔(dān)刑事責(zé)任。
二、汪xx承擔(dān)責(zé)任的數(shù)額
起訴書指控,汪xx參與非法吸收公眾存款總額2784400元,支付利息506080元,集資余額2278320元。辯護(hù)人對(duì)此沒有異議。
三、汪xx在非法吸收公眾存款活動(dòng)中的作用較小
汪xx的筆錄顯示汪xx曾經(jīng)說“該公司從籌建之始到案發(fā),所有事宜都是我組織辦理的,所以我也就自然擔(dān)任xx公司總經(jīng)理了……”(汪xx2011年8月16日訊問筆錄,偵查第二卷19頁)。但是,律師會(huì)見時(shí)汪xx對(duì)律師“有無正式文件任命你為xx有限公司的總經(jīng)理”的問題回答“我沒有任總經(jīng)理”;律師提到上述供述時(shí),汪xx否認(rèn)是自己所說內(nèi)容。其實(shí),本案中有無任命文件和汪xx是否“任總經(jīng)理”都不重要,重要的是:一系列證據(jù)顯示汪xx是xx公司的管理人員,在xx公司的經(jīng)營活動(dòng)中承擔(dān)管理職責(zé)。
證據(jù)顯示,xx公司的股東有兩人:王x和薛x。汪xx并非投資人,是作為兩個(gè)股東聘用的人員參與公司的經(jīng)營活動(dòng)。自然地,汪xx在公司經(jīng)營活動(dòng)中聽命于兩個(gè)股東,甚至還要作為“外來人”聽命于并非公司股東的薛xx(王x的兒子,薛x的哥哥)的指示?!巴鮴年齡大”和“薛x工作忙”不足以得出“汪xx對(duì)于公司的經(jīng)營活動(dòng)有決定權(quán)”的論斷。所以,在非法吸收公眾存款活動(dòng)中,汪xx只是一個(gè)直接實(shí)施活動(dòng)的人員,所發(fā)揮的作用小于股東王x和薛x,自然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)較輕的責(zé)任。
四、量刑建議
辯護(hù)人完全同意公訴人提出的建議(本案發(fā)生的背景是安祥市非法集資活動(dòng)“如火如荼”之時(shí);吸收的存款完全用于公司的合法經(jīng)營活動(dòng),汪xx沒有用于個(gè)人消費(fèi),客觀危害較小,主觀惡性小,人身危險(xiǎn)性小;涉案公司是家族企業(yè),與相關(guān)企業(yè)資金往來隨意……所以應(yīng)當(dāng)酌情從輕處罰)。
辯護(hù)人提請(qǐng)法庭注意考慮的因素有:
第一,本案犯罪數(shù)額為2784400元,根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(2010年11月22日最高人民法院審判委員會(huì)第1502次會(huì)議通過)(法釋〔2010〕18號(hào))第三條的規(guī)定,屬于“數(shù)額較大”,應(yīng)當(dāng)適用的主刑刑罰幅度為“三年以下有期徒刑或者拘役”;
第二,汪xx在該案件中聽命于公司的股東,具體實(shí)施,所起的作用較小,汪xx與共同犯罪中從犯的地位相似。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理單位犯罪案件對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員是否區(qū)分主犯、從犯問題的批復(fù)》(法釋[2000]31號(hào)),辯護(hù)人認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將汪xx比照從犯處罰,即在法定刑的基礎(chǔ)上“從輕、減輕或者免除處罰”;
第三,被告人汪xx是在2011年8月初接到辦案機(jī)關(guān)的電話通知(不是“傳喚”)作為證人(不是“嫌疑人”)到辦案機(jī)關(guān)接受詢問(不是“訊問”),詢問后被拘留的。所以,辯護(hù)人認(rèn)為汪xx的行為成立自首,根據(jù)刑法的規(guī)定,“可以從輕或者減輕處罰”,或者認(rèn)為“犯罪較輕”而“可以免除處罰”;被告人汪xx在到案后(包括在法庭審理過程中)如實(shí)供述自己的罪行而沒有任何隱瞞,即使不認(rèn)定自首,也應(yīng)當(dāng)適用刑法第六十七條第2款的規(guī)定,“可以從輕處罰”;
第四,公訴人當(dāng)庭出具的評(píng)估報(bào)告證明,對(duì)xx公司的資產(chǎn)評(píng)估的價(jià)值為1648萬余元,明顯超過公司債務(wù)(主要是欠x化公司的購房款、汪x的裝修工程款和材料款)和尚未歸還的公眾的存款的總額,所以本案最終不會(huì)造成群眾的財(cái)產(chǎn)損失。
基于以上事實(shí)和刑法、司法解釋的規(guī)定,辯護(hù)人建議:對(duì)被告人汪xx免予刑事處罰。
以上意見,請(qǐng)合議庭考慮。
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本人現(xiàn)執(zhí)業(yè)于北京大成律師事務(wù)所,研究生學(xué)歷,有著豐富的辦案經(jīng)驗(yàn),經(jīng)辦過很多的民事糾紛,包括經(jīng)濟(jì)合同糾紛、民間借貸糾紛、勞動(dòng)糾紛、婚姻繼承、交通事故糾紛。在刑事辯護(hù)領(lǐng)域,也取得了很多的取保候?qū)彛徯?,罪輕辯護(hù)等成功的案例。本人有著扎實(shí)的理論基礎(chǔ),積累了豐富的辦案經(jīng)驗(yàn)和法律實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn),工作中有著高度的責(zé)任感,為客戶提供優(yōu)質(zhì),高效的法律服務(wù),努力為客戶解決問題,不讓客戶多花一分冤枉錢!目前,張留紅律師有固定的合作團(tuán)隊(duì),在辦案過程可以利用一切資源為客戶尋求真正具有建設(shè)性的解決方案,真正做到了只要客戶委托了我們團(tuán)隊(duì)的任一個(gè)律師就相當(dāng)于擁有了本團(tuán)隊(duì)全部律師資源,可以得到所有團(tuán)隊(duì)律師的幫助,從而使客戶的合法利益最大化。
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