集資是國家或者企業(yè)通過向銀行等金融機構(gòu)借貸，將風(fēng)險轉(zhuǎn)移的一種方式。通過集資，確實可以實現(xiàn)合作共贏，但是由于這涉及到大多數(shù)人的利益，因此，我國立法機關(guān)通過立法的方式，嚴(yán)厲打擊非法集資的現(xiàn)象。那么，該怎樣認(rèn)定集資詐騙主借款合同無效?

一、怎樣認(rèn)定集資詐騙主借款合同的效力

涉非法集資犯罪的民事合同效力認(rèn)定原則

對于涉非法集資犯罪民間借貸、擔(dān)保合同效力的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)具體情況具體分析，不能簡單地將刑事判決的結(jié)果作為認(rèn)定合同效力的唯一、絕對依據(jù)，在實踐中應(yīng)當(dāng)把握以下幾個原則：

1、各自職權(quán)原則

刑事審判的主要任務(wù)是在查明被告人犯罪事實的基礎(chǔ)上對其定罪量刑，民事審判的主要任務(wù)是在厘清原、被告雙方法律關(guān)系的基礎(chǔ)上對原告的訴訟請求作出是否支持的判決，二者職權(quán)的范圍、內(nèi)容、目的各有不同，刑事審判與民事審判應(yīng)當(dāng)相互兼顧，但不能代替包辦。在刑事審判中，法院無主動審查涉犯罪民事合同效力的職權(quán)，集資參與人也無申請法院認(rèn)定相關(guān)合同效力的程序途徑，因此，刑事審判應(yīng)僅就涉犯罪民事合同的簽訂、履行情況進(jìn)行查明并在事實認(rèn)定中作客觀表述，不應(yīng)就合同效力問題作出認(rèn)定。集資參與人若對相關(guān)合同效力問題有異議，可另行提起民事訴訟。

2、當(dāng)事人選擇原則

集資參與人就涉非法集資犯罪民事合同的效力問題另行提起民事訴訟，當(dāng)事人自己對訴訟請求的內(nèi)容有選擇權(quán)，其可以請求認(rèn)定合同有效，可以請求認(rèn)定合同無效，亦可以請求撤銷、變更合同，法院不能依職權(quán)直接判定合同無效。

3、依據(jù)民法判斷原則

集資人的非法集資行為是否構(gòu)成犯罪，構(gòu)成何種犯罪，不是認(rèn)定相關(guān)民事合同效力的當(dāng)然依據(jù)，認(rèn)定一個合同的效力問題，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十二條、第五十四條、第五十五條及其他相關(guān)民事法律的規(guī)定，從有效合同的三個要件來考察，一是行為人是否具有相應(yīng)的民事行為能力，二是意思表示是否真實，三是是否違反法律或者社會公共利益。

4、行為當(dāng)時判斷原則

判斷一個合同的效力，應(yīng)當(dāng)以合同雙方當(dāng)事人簽訂合同當(dāng)時的主觀心理狀態(tài)和客觀行為表現(xiàn)作為判斷依據(jù)，而不是以事后的狀態(tài)作為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。如，集資人與集資參與人簽訂民間借貸合同時雙方對款項出借均為真實意思表示，且無違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的情形，不能以事后集資人向更多集資參與人借款構(gòu)成非法吸收公眾存款罪而認(rèn)定上述民間借貸合同因違反國家金融管理法律規(guī)定而無效。

二、司法實踐中的建議

1、刑事訴訟進(jìn)行中起訴借款人情況的處理。如案件尚在刑事訴訟中，不予受理;已經(jīng)受理的，駁回起訴。這是源于兩高一部的意見，出借人的損失，通過追贓分配的方式解決。

2、刑事訴訟中，起訴擔(dān)保人的，應(yīng)予受理。直接起訴擔(dān)保人的，判決擔(dān)保人對所有借款承擔(dān)清償責(zé)任;同時起訴借款人的，對借款人的起訴不予受理或者駁回對借款人的起訴，判決擔(dān)保人承擔(dān)清償責(zé)任。因民間借貸合同和擔(dān)保合同均有效，受理符合法律規(guī)定;因尚在刑事訴訟中，對借款人的起訴應(yīng)當(dāng)不予受理或者駁回起訴。

3、刑事訴訟終結(jié)后，出借人起訴借款人的，應(yīng)予受理并分別情況予以處理。如果刑事判決書認(rèn)定作為法人的借款人成立公司就是為了非法集資犯罪，因該公司沒有獨立于犯罪的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)駁回起訴，如出借人有符合股東承擔(dān)責(zé)任的情況可以起訴股東;其他情況應(yīng)當(dāng)認(rèn)定民間借貸合同的效力，判決在追繳分配財產(chǎn)清償債務(wù)不足的部分承擔(dān)清償責(zé)任。

4、刑事訴訟終結(jié)后，出借人起訴擔(dān)保人的，應(yīng)予受理。因民間借貸合同有效，刑事訴訟總結(jié)后，出借人起訴擔(dān)保人承擔(dān)清償責(zé)任符合法律規(guī)定。人民法院判決擔(dān)保人在不足清償?shù)牟糠殖袚?dān)清償責(zé)任。

由于集資是當(dāng)事人根據(jù)自己的意思表示而做出的行為，因此在不涉及到廣大人民群眾的利益時允許當(dāng)事人選擇該集資行為是否有效。但若該集資行為是非法的，那么，該集資詐騙的主借貸合同和擔(dān)保合同將自始無效。

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