我們大家應(yīng)該都知道,如果要想從事經(jīng)營類活動,我們是需要辦理經(jīng)營許可證的,這樣才能證明你是屬于合法經(jīng)營的范疇,除此之外,還有多種經(jīng)營方式都是屬于非法經(jīng)營,下面讓我們一起了解一下刑法修正案非法經(jīng)營罪相關(guān)知識。
一、非法經(jīng)營罪概念
非法經(jīng)營罪,是指未經(jīng)許可經(jīng)營專營、專賣物品或其他限制買賣的物品,買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件,以及從事其他非法經(jīng)營活動,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴(yán)重的行為。
二、非法經(jīng)營罪構(gòu)成要件
(一)客體要件
本罪侵犯的客體是國家限制買賣物品和經(jīng)營許可證的市場管理制度。
為了保證限制買賣物品和進(jìn)出口物品市場,國家實(shí)行上述物品的經(jīng)營許可制度。其中進(jìn)出口許可制度是經(jīng)營許可制度的重要內(nèi)容,買賣進(jìn)出口許可證和進(jìn)出口原產(chǎn)地證明的行為除侵犯市場秩序外,還侵犯了對外貿(mào)易管理制度。根據(jù)《對外貿(mào)易法》的埃塞俄比亞,國家實(shí)行統(tǒng)一的對外貿(mào)易制度,根據(jù)平等互利的原則,促進(jìn)和發(fā)展同其他國家和地區(qū)的貿(mào)易關(guān)系。
中華人民共和國在對外貿(mào)易方面根據(jù)所締結(jié)或者參加的國際條約、協(xié)定,給予其他締約方、參加方或者根據(jù)互惠、對等原則給予對方最惠國待遇、國民待遇。任何國家或者地區(qū)在貿(mào)易方面對中華人民共和國采取歧視性的禁止、限制或者其他類似措施的,中華人民共和國可以根據(jù)實(shí)際情況對該國家或者該地區(qū)采取相應(yīng)的措施,為了保證按照上述規(guī)定發(fā)展對外貿(mào)易,國家要求進(jìn)出口貨物必須提供原產(chǎn)地證明,對除法律規(guī)定的特殊情況可以免領(lǐng)許可證的以外還須申請進(jìn)出口許可證。因此,進(jìn)出口原產(chǎn)地證明、進(jìn)出門許可證必須是真實(shí)有效的,不允許進(jìn)行偽造、變造。同時,進(jìn)出口原產(chǎn)地證明、進(jìn)出口許可證是針對特定進(jìn)出口人的特定進(jìn)出口貿(mào)易而使用的,不允許進(jìn)行買賣。買賣進(jìn)出口原產(chǎn)地證明、進(jìn)出口許可證,擾亂國家的對外貿(mào)易秩序,因此必須予以懲治。
(二)客觀要件
本罪在客觀方面表現(xiàn)為未經(jīng)許可經(jīng)營專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品、買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件,以及從事其他非法經(jīng)營活動,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴(yán)重的行為。主要有以下幾種行為方式:
1 、未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品。為了保證市場正常秩序,在我國對一些有關(guān)國計民生、人們生命健康安全以及公共利益的物資實(shí)行限制經(jīng)營買賣。只有經(jīng)過批準(zhǔn),獲取經(jīng)營許可證后才能對之從事諸如收購、儲存、運(yùn)輸、加工、批發(fā)、銷售等經(jīng)營活動。沒有經(jīng)過批準(zhǔn)而擅自予以經(jīng)營的,就屬非法經(jīng)營。所謂限制買賣物品,是指依規(guī)定不允許在市場上自由買賣的物品,如國家不允許自由買賣的重要生產(chǎn)資料和緊俏消費(fèi)品、國家指定專門單位經(jīng)營的物品,如煙草專賣品(卷煙、雪茄煙、煙絲、復(fù)烤煙卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束、煙草專用機(jī)械)、外匯、金銀及其制品、金銀工藝品、珠寶及貴重藥材,等等。哪些物品限制買賣,由國家法律、行政法規(guī)規(guī)定。所有這些都是國家為調(diào)控特定物品的經(jīng)營市場而作的特殊規(guī)定,非經(jīng)許可即經(jīng)營限制買賣的物品,給國家限制買賣物品市場造成了很大的混亂。應(yīng)當(dāng)指出,限制經(jīng)營物品雖然多種多樣,但其必須為國家有關(guān)法律、法規(guī)所規(guī)定,只有有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定限制經(jīng)營的,才屬限制經(jīng)營物品,否則,就不能對之加以認(rèn)定。此外,是否為限制物品,并非一成不變,國家根據(jù)實(shí)際需要,可以加以變化調(diào)整。
2 、買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)證件。經(jīng)營許可證或者有關(guān)批準(zhǔn)文件,是持有人進(jìn)行該項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動合法性的有效憑證。無之則就屬于非法經(jīng)營。一些不法分子、本來沒有經(jīng)營國家限制買賣物品的資格,無法獲取有關(guān)經(jīng)營許可證件或者批準(zhǔn)文件,便從他人處購買甚或偽造經(jīng)營許可證或批準(zhǔn)文件,企圖逃避檢查、制裁。由此,買賣許可經(jīng)營證件及批準(zhǔn)文件的不法行為也應(yīng)運(yùn)而生。此種行為,直接促使了情節(jié)嚴(yán)重的非法經(jīng)營國家限制買賣物品的活動泛濫,具有相當(dāng)大的危害性,因此,亦應(yīng)以刑罰予以懲治。進(jìn)出口許可證,由國務(wù)院對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易管理部門及其授權(quán)機(jī)構(gòu)簽發(fā),不僅是對外貿(mào)易經(jīng)營著合法進(jìn)行對外貿(mào)易活動的合法證明,也是國家對進(jìn)出口貨物、技術(shù)進(jìn)行管理的一種重要憑證,如海關(guān)對進(jìn)出口貨物、技術(shù)查驗(yàn)放行時必須以此為依據(jù)。進(jìn)出口原產(chǎn)地證明,是指用來證明進(jìn)出口貨物、技術(shù)原產(chǎn)地屬于某國或某地區(qū)的有效憑證。其為進(jìn)口國和地區(qū)視原產(chǎn)地不同征收差別關(guān)稅和實(shí)施其他進(jìn)口區(qū)別待遇的一種證明。所謂其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件,一般是指對限制買賣物品的經(jīng)營許可證件或批準(zhǔn)文件。如煙草專賣許可證就是煙草專賣局頒發(fā)給企業(yè)單位和個人準(zhǔn)許其經(jīng)營煙草專賣品的證書,它包括煙草專賣生產(chǎn)許可證、煙草專賣經(jīng)營許可證。所謂準(zhǔn)運(yùn)證,是由省級煙草公司根據(jù)煙草總公司的調(diào)撥計劃、文件或合同而簽發(fā)的辦理煙草托運(yùn)手續(xù)的證書。前者是領(lǐng)證單位或個人從事煙草專賣業(yè)務(wù)的資料證明文件,是區(qū)分煙草行業(yè)合法經(jīng)營和非法經(jīng)營的重要憑證。后者是領(lǐng)取單位或個人從事煙草運(yùn)輸合法與否的重要憑證,國家主管部門經(jīng)審查批準(zhǔn)后將上述證件發(fā)給單位和個人,以加強(qiáng)對煙草專賣品的生產(chǎn)、經(jīng)營和運(yùn)輸?shù)谋O(jiān)督和統(tǒng)一管理。
3 、未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn),非法經(jīng)營證券、期貨或者保險業(yè)務(wù)。
4 、其他嚴(yán)重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為,如非法從事傳銷活動、彩票交易;倒賣國家禁止或限制進(jìn)口的廢棄物;壟斷貨源、哄抬物價、囤積居奇;倒賣外匯、執(zhí)照以及有傷風(fēng)化的物品;等等。本罪屬情節(jié)犯,非法經(jīng)營行為必須“情節(jié)嚴(yán)重”才能構(gòu)成犯罪,如果只有非法經(jīng)營行為,情節(jié)并不嚴(yán)重則不構(gòu)成犯罪?!扒楣?jié)特別嚴(yán)重”是加重情節(jié)。一般來說,應(yīng)當(dāng)以違法所得數(shù)額較大或者巨大,作為“情節(jié)嚴(yán)重”的基本情節(jié):以違法所得數(shù)額特別巨大作為“情節(jié)特別嚴(yán)重”的基本情節(jié),同時還要結(jié)合其他情節(jié)來考慮。所謂其他情節(jié),主要是指:多次實(shí)施非法經(jīng)營行為、經(jīng)行政處罰仍不悔改的;利用職權(quán)從事非法經(jīng)營活動,影響很壞的;壟斷貨源、哄抬物價,嚴(yán)重擾亂市場,對國民經(jīng)濟(jì)和社會安定造成嚴(yán)重影響的;進(jìn)行非法經(jīng)營活動造成嚴(yán)重后果的等。
(三)主體要件
本罪的主體是一般主體,即一切達(dá)到刑事責(zé)任年齡,具有刑事責(zé)任能力的自然人。依法成立、具有責(zé)任能力的單位也可以成為本罪的主體。本罪的主體,依本條愿意是指經(jīng)營者,但在市場經(jīng)濟(jì)條件下,“無人不商”,如果將本罪的主體限定為特殊主體,將會使許多沒有任何經(jīng)營許可證(非經(jīng)營者)的買賣物品和進(jìn)出口許可證和進(jìn)出口原產(chǎn)地證的行為得不到懲處,因之,本罪的主體為一般主體。
(四)主觀要件
本罪在主觀方面由故意構(gòu)成,并且具有謀取非法利潤的目的,這是本罪在主觀方面應(yīng)具有的兩個主要內(nèi)容。如果行為人沒有以謀取非法利潤為目的,而是由于不懂法律、法規(guī),買賣經(jīng)營許可證的,不應(yīng)當(dāng)以本罪論處,應(yīng)當(dāng)由主管部門對其追究行政責(zé)任。
三、非法經(jīng)營罪認(rèn)定
1、本罪的刑事違法性與其行政違法性是一致的、也就是說,非法經(jīng)營者必然違反有關(guān)的工商法規(guī)、沒有行政違法性就不存在刑事違法性,在我國目前行政經(jīng)濟(jì)法規(guī)不很健全的情況下,考察某一經(jīng)膏行為是否違反國家規(guī)定,一定要把國家政策的精神吃透,對既不宜提倡、也不宜急于取締的,要因勢利導(dǎo),使其向有利于社會的方向發(fā)展,不要輕易作犯罪處理。
2 、本罪在主觀上要求行為人必須是出于故意,對于因不知其為非法而進(jìn)行非法經(jīng)營的,不認(rèn)為構(gòu)成本罪,而只能給予行為人以行政處罰。
3 、本罪在犯罪情節(jié)上要求情節(jié)嚴(yán)重的才構(gòu)成犯罪,而認(rèn)定情節(jié)是否嚴(yán)重,應(yīng)以非法經(jīng)營額和所得額為起點(diǎn),并且要結(jié)合行為人是否實(shí)施了非法經(jīng)營行為,是否給國家造成重大損失或者引起其他嚴(yán)重后果,是否經(jīng)行政處罰后仍不悔改等來判斷。
四、非法經(jīng)營罪量刑標(biāo)準(zhǔn)
1、自然人犯本罪的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)恃別嚴(yán)重的,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。
2 、單位犯本罪的,對單位判處罰金、對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依本條規(guī)定追究刑事責(zé)任。
以上全文向我們詳細(xì)的介紹了刑法修正案非法經(jīng)營罪的相關(guān)知識,從最基本的概念,以及其構(gòu)成要件和罪責(zé)認(rèn)定、量刑標(biāo)準(zhǔn)都有詳細(xì)的說明,非法經(jīng)營罪的這些知識我們必須要了解,可能一不小心就觸犯了法律,得不償失。
非法經(jīng)營罪立案標(biāo)準(zhǔn)是怎樣的
非法經(jīng)營罪定罪處罰
非法經(jīng)營罪的量刑標(biāo)準(zhǔn)是什么
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鄧曉莉律師,廣東省律師協(xié)會省村(社區(qū))法律顧問專業(yè)委員會秘書長,佛山市南海區(qū)工會法律服務(wù)特約律師庫成員,佛山電視臺《法治佛山》欄目2017年度合作律師。榮獲2016年度廣東省村(社區(qū))法律顧問工作先進(jìn)個人;承辦案例評為2014年十大律師服務(wù)村居典型事例;2013年1月佛山市律師法律服務(wù)村居工作優(yōu)秀律師,2011年度佛山市律師法律服務(wù)村居工作優(yōu)秀律師;畢業(yè)于武漢科技大學(xué)法律專業(yè)。 畢業(yè)后從事專職律師工作,擔(dān)任多家大型企事業(yè)單位的常年法律顧問,辦理了大量的經(jīng)濟(jì)糾紛、商事合同糾紛,勞資工傷、債權(quán)債務(wù)、離婚財產(chǎn)糾紛、交通事故及多起重大疑難復(fù)雜民商事訴訟和刑事辯護(hù)。恪盡職守,兢兢業(yè)業(yè),最大限度地維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,以客戶的需求為導(dǎo)向,強(qiáng)調(diào)客戶體驗(yàn)與專業(yè)并存,深信杰出源于專業(yè),成功來自口碑。 積極參加社會公益活動,承擔(dān)律師的社會責(zé)任,常年接受佛山電視臺、小強(qiáng)熱線、630新聞等欄目的采訪。 ? 過往案例略舉: 1、代理某市政府行政訴訟案,最終一審在某中級人民法院開庭取得勝訴; 2、代理某公司訴某市城市綜合管理局合同糾紛案,眾所周知,民告官難于上青天,本律師團(tuán)隊(duì)介入委托后,通過努力和專業(yè)
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