離婚過(guò)錯(cuò)賠償成立的要件

從我國(guó)婚姻法及其司法解釋來(lái)看，在我國(guó)離婚案件審理中，離婚過(guò)錯(cuò)賠償需要具備實(shí)體和程序兩方面要件。

實(shí)體方面

第一，配偶一方實(shí)施了法定的違法行為。即有配偶一方行使了婚姻法所禁止的破壞雙方婚姻的行為，具體包括4種侵權(quán)行為，即重婚、有配偶者與他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員。重婚指有配偶的人與他人登記結(jié)婚或以夫妻名義同居生活;有配偶者與他人同居指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住;實(shí)施家庭暴力，最高法院的司法解釋將“家庭暴力”限定為一種作為的方式，即毆打、捆綁等傷害家庭成員身體和精神的行為。

第二，違法行為導(dǎo)致了損害后果。即有配偶一方和第三者破壞婚姻家庭關(guān)系的違法行為給相對(duì)一方造成了既成的財(cái)產(chǎn)和人身、精神損害事實(shí)。

第三，違法行為與損害后果之間存在因果關(guān)系。即過(guò)錯(cuò)方的行為與受害方的利益損害有事實(shí)間的因果關(guān)系。而且由于這種違法行為發(fā)生在離婚案件中，所以，此違法行為與夫妻感情破裂間也具有因果關(guān)系，是導(dǎo)致婚姻破裂的原因。

第四，實(shí)施違法行為的配偶一方必須具有主觀過(guò)錯(cuò)，而配偶另一方?jīng)]有過(guò)錯(cuò)。民法上的過(guò)錯(cuò)分為故意和過(guò)失兩種，而作為離婚損害賠償責(zé)任構(gòu)成要件的過(guò)錯(cuò)不同于一般侵權(quán)責(zé)任的過(guò)錯(cuò)要件，其要求實(shí)施違法行為的配偶必須出于故意。

程序方面

第一，請(qǐng)求權(quán)人必須是受到侵害的配偶一方。其他人可能也受到損害，如男方以欺騙方式與第三方同居，而他們的損失要另案解決。

第二，被請(qǐng)求權(quán)人必須是實(shí)施違法行為的配偶一方。在離婚案件中，有的當(dāng)事人在請(qǐng)求賠償時(shí)，要求第三者等配偶以外的人共同賠償，這是沒(méi)有法律依據(jù)的。

第三，行使損害賠償請(qǐng)求權(quán)的時(shí)間，應(yīng)該在的同時(shí)或者在離婚訴訟后1年內(nèi)。

第四，離婚過(guò)錯(cuò)賠償?shù)脑V訟請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)在離婚訴訟中。在協(xié)議離婚后，當(dāng)事人另行主張離婚損害賠償，沒(méi)有法律依據(jù)。而在存續(xù)期間，當(dāng)事人不起訴離婚而單獨(dú)依據(jù)該條規(guī)定提起損害賠償請(qǐng)求的，法院也不予受理。

我國(guó)離婚過(guò)錯(cuò)賠償制度存在的問(wèn)題及完善建議

“有配偶者與他人同居”的規(guī)定缺乏操作性

我國(guó)離婚過(guò)錯(cuò)賠償制度規(guī)定的“有配偶者與他人同居”，在司法實(shí)踐中，存在以下3方面的問(wèn)題：其一，最高法院的司法解釋中規(guī)定的“有配偶者與他人同居”的情形，是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。而對(duì)何謂持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住，沒(méi)有加以明確。其二，在離婚案件中，配偶一方能夠舉證證明配偶另一方與他人有不正當(dāng)關(guān)系已屬不易，要按照法律規(guī)定有效舉證證明其與他人持續(xù)、穩(wěn)定的共同居住，明顯不具操作性，往往由此導(dǎo)致受害的配偶一方不能得到賠償。其三，實(shí)踐中，還存在有配偶者與婚外同性同居的行為，即同性戀行為，這也是導(dǎo)致婚姻破裂的重要因素，卻沒(méi)有被婚姻法及其司法解釋涵蓋，導(dǎo)致在處理此類(lèi)案件時(shí)于法無(wú)據(jù)。

筆者認(rèn)為，從婚姻法的立法精神和婚姻道德來(lái)看，我國(guó)法律要求“夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)”，對(duì)婚外性行為持否定態(tài)度，且在實(shí)踐中，婚外性行為往往是導(dǎo)致夫妻感情破裂的重要因素，夫妻一方婚外性行為對(duì)另一方的情感傷害也顯而易見(jiàn)。而我國(guó)婚姻法修正案只是針對(duì)“包二奶”的社會(huì)現(xiàn)實(shí)予以規(guī)范，要求婚外性行為必須持續(xù)、穩(wěn)定達(dá)到同居程度，法律方可規(guī)制，才能賦予無(wú)過(guò)錯(cuò)方的離婚過(guò)錯(cuò)賠償請(qǐng)求權(quán)。這不完全符合我國(guó)婚姻法的立法精神和我國(guó)婚姻道德。筆者建議，可將“有配偶者與他人同居”的規(guī)定改為“婚外性行為”，以此作為離婚過(guò)錯(cuò)賠償?shù)那樾沃?。這樣，既可以將各種導(dǎo)致婚姻破裂的婚外行為概括其中，且更加方便當(dāng)事人主張權(quán)利和進(jìn)行舉證，也更加合乎婚姻法立法精神和我國(guó)婚姻家庭道德觀念。